Обмін акціями та передача акцій у контексті японського корпоративного права: пояснення процедур створення повної материнсько-дочірньої компанії

У процесі реалізації стратегій зростання, злиття та поглинання (M&A) і внутрішня реорганізація групи стають важливими варіантами для компаній. Особливо, коли компанія прагне зробити іншу компанію своєю 100% дочірньою компанією, щоб прискорити прийняття управлінських рішень і максимізувати синергію в межах всієї групи, виникає необхідність у створенні повного материнсько-дочірнього відносини. Японське корпоративне право (японське право) пропонує два основні методи для створення таких відносин: “обмін акціями” та “передача акцій”. Обмін акціями часто використовується, коли існуюча компанія робить іншу компанію своєю повністю дочірньою компанією, і це часто застосовується в контексті M&A. З іншого боку, передача акцій є типовим методом, коли створюється нова холдингова компанія, під якою розміщуються одна або кілька операційних компаній як повністю дочірні. Важливою особливістю цих систем є те, що вони дозволяють юридично реалізувати 100% контроль, включаючи опозиційних міноритарних акціонерів, через принцип більшості шляхом спеціальної резолюції на загальних зборах акціонерів, без необхідності отримання індивідуальної згоди на передачу акцій від усіх акціонерів цільової компанії. Через цю потужну дію процедури суворо регулюються японським корпоративним правом, і керівники та юридичні фахівці повинні точно розуміти їх деталі. У цій статті ми детально розглянемо визначення обміну акціями та передачі акцій у японському корпоративному праві, відмінності між цими двома системами, а також конкретний порядок процедур, спираючись на юридичні підстави.

Огляд обміну акціями та передачі акцій у Японії

Обмін акціями та передача акцій є організаційними реорганізаціями, що створюють повні відносини між материнською та дочірньою компаніями. Основна відмінність між ними полягає в тому, чи є компанія, яка стає повною материнською компанією, “існуючою компанією” або “новоствореною компанією”. Ця фундаментальна різниця визначає мету та рамки процедур кожної з систем.

Що таке обмін акціями

Обмін акціями визначається в статті 2, пункт 31 Японського Закону про компанії як “процес, у якому акціонерне товариство передає всі свої випущені акції іншому акціонерному товариству або товариству з обмеженою відповідальністю”. У цій процедурі компанія, яка отримує акції та стає повною материнською компанією, вже існує. Акціонери компанії, що стає повною дочірньою компанією, передають всі свої акції повній материнській компанії та отримують в обмін акції або грошові кошти від повної материнської компанії. Після обміну акціями юридична особа компанії, що стала повною дочірньою компанією, не зникає, а продовжує існувати, що дозволяє зберегти необхідні для бізнесу дозволи, трудові договори з працівниками та договірні відносини з партнерами, забезпечуючи плавну інтеграцію управління. Завдяки цій особливості обмін акціями в основному використовується як засіб злиття та поглинання (M&A) з метою включення певної компанії як повної дочірньої компанії.

Що таке передача акцій

Передача акцій визначається в статті 2, пункт 32 Японського Закону про компанії як “процес, у якому одне або більше акціонерних товариств передають всі свої випущені акції новоствореному акціонерному товариству”. Головна особливість цієї процедури полягає в тому, що компанія, яка стає повною материнською компанією, “новостворюється” в процесі передачі акцій. Одна або кілька існуючих компаній передають всі свої акції цій новій компанії та стають її повними дочірніми компаніями. У результаті новостворена компанія виконує роль холдингової компанії, яка координує стратегії управління дочірніми компаніями. Передача акцій використовується, коли окрема компанія переходить до холдингової структури (одиночна передача акцій) або коли кілька компаній створюють спільну материнську компанію для рівноправної інтеграції управління (спільна передача акцій).

Ця відмінність у природі материнської компанії відображається також у назвах документів, що є основою процедур. Обмін акціями є угодою між двома або більше існуючими юридичними особами, тому його зміст визначається “договором обміну акціями”. З іншого боку, передача акцій є самодостатньою дією, в якій існуючі компанії одночасно здійснюють свою реорганізацію та створення нової компанії, тому її зміст визначається “планом передачі акцій”.

Порівняння обох систем у Японії

Розуміння відмінностей у правовій структурі та практичному застосуванні обміну акціями та передачі акцій є надзвичайно важливим для вибору відповідного методу реорганізації в Японії. Найбільш фундаментальна відмінність між ними полягає в тому, чи є повністю материнська компанія існуючою чи новоствореною, і з цієї відмінності виникає кілька важливих розбіжностей.

По-перше, відрізняються документи, які є основою для процедур. Як зазначено раніше, обмін акціями здійснюється на основі “договору обміну акціями”, що фіксує угоду між сторонами, тоді як передача акцій здійснюється на основі “плану передачі акцій”, який є проєктом створення нової компанії.

По-друге, відрізняється час, коли набуває чинності реорганізація. Ефективність обміну акціями настає на “дату набуття чинності”, визначену сторонами в договорі обміну акціями. На відміну від цього, ефективність передачі акцій настає в день завершення реєстрації створення нової повністю материнської компанії. Через це, у випадку передачі акцій, неможливо заздалегідь визначити дату набуття чинності в договорі.

Через ці відмінності, основні цілі використання обох систем також чітко розрізняються. Обмін акціями зазвичай використовується для придбання існуючою компанією іншої компанії в рамках M&A або для повного контролю над дочірніми компаніями в межах вже існуючої групи компаній. З іншого боку, передача акцій є підходящим методом для створення нової холдингової компанії, яка буде відповідати за загальну стратегію управління групою, або для об’єднання кількох компаній на рівних умовах.

Основні відмінності між цими системами зведено в таблиці нижче.

Процедура обміну акціями

Процедура обміну акціями в Японії проходить через кілька етапів, визначених японським корпоративним законодавством. Встановлено суворі вимоги для захисту зацікавлених сторін, таких як акціонери та кредитори.

Укладення договору про обмін акціями в Японії

Процес обміну акціями в Японії починається з укладення “договору про обмін акціями” між компанією, яка стане повністю материнською, та компанією, яка стане повністю дочірньою. Для укладення цього договору зазвичай потрібне схвалення рад директорів обох компаній. Японський Закон про компанії, стаття 768, пункт 1, визначає обов’язкові положення, які мають бути включені в договір про обмін акціями, і договір, що не містить цих положень, вважається недійсним. Основні обов’язкові положення включають наступне:

• Назва та адреса повністю материнської компанії та повністю дочірньої компанії
• Положення щодо компенсації, яка буде надана акціонерам повністю дочірньої компанії (наприклад, кількість акцій материнської компанії та метод їх розрахунку, грошові кошти, облігації, права на придбання нових акцій тощо)
• Положення щодо розподілу компенсації
• Умови, за яких права на придбання нових акцій материнської компанії будуть надані власникам прав на придбання нових акцій повністю дочірньої компанії, якщо такі права були випущені
• Дата набуття чинності обміну акціями (дата набуття чинності)

Попереднє розкриття інформації та затвердження на загальних зборах акціонерів

Після укладення договору про обмін акціями обидві компанії повинні надати акціонерам та кредиторам необхідну інформацію для розгляду змісту обміну акціями. Відповідно до статті 782 (повністю дочірня компанія) та статті 794 (повністю материнська компанія) Японського закону про компанії, “документи попереднього розкриття інформації”, що містять законодавчо визначені питання, повинні бути доступні в головному офісі з визначеного дня, наприклад, за два тижні до загальних зборів акціонерів. Конкретний зміст, який слід включити в ці документи попереднього розкриття, детально описаний у Правилах виконання Японського закону про компанії (наприклад, стаття 184) і включає питання, що стосуються змісту договору про обмін акціями та відповідності компенсації.

Крім того, обмін акціями повинен бути затверджений на загальних зборах акціонерів як повністю материнської, так і повністю дочірньої компанії шляхом “спеціальної резолюції” до дня, що передує даті набуття чинності. Спеціальна резолюція, як правило, вимагає присутності акціонерів, які мають більшість голосів, що можуть бути використані, і підтримки не менше двох третин голосів присутніх акціонерів, що є підвищеною вимогою до резолюції (стаття 309, пункт 2, пункт 12 Японського закону про компанії).

Право на вимогу викупу акцій акціонерами, які заперечують

Обмін акцій в Японії вирішується більшістю голосів, але для захисту інтересів акціонерів, які заперечують, японське корпоративне законодавство визнає право на вимогу викупу акцій. Це право дозволяє акціонерам, які заперечують проти обміну акцій, вимагати від компанії викупу їхніх акцій за “справедливою ціною” (стаття 785 Японського корпоративного закону). Щоб скористатися цим правом, акціонер повинен повідомити компанію про своє заперечення проти обміну акцій до загальних зборів акціонерів, а також фактично проголосувати проти на цих зборах. Після цього, в період від 20 днів до дня, що передує даті набуття чинності, акціонер має офіційно подати вимогу на викуп акцій.

Ключовим моментом тут є інтерпретація “справедливої ціни”. Ця ціна не визначена конкретно в законі, і якщо сторони не можуть дійти згоди, остаточне рішення приймає суд. Японська судова практика надає важливі вказівки щодо оцінки “справедливої ціни”. Зокрема, рішення Токійського окружного суду від 14 березня 2008 року (справа колишньої компанії Kanebo) визначило, що “справедлива ціна” — це ціна, яку акції мали б, якби реорганізація не була схвалена, так звана “ціна Nakariseba”. Цей підхід виключає несправедливий вплив на ціну акцій через оголошення обміну акцій і захищає міноритарних акціонерів. Крім того, в цьому рішенні зазначено, що, оскільки міноритарні акціонери змушені залишити компанію не за власним бажанням, а через рішення більшості, не слід застосовувати знижки на ціну через неліквідність (складність продажу на ринку) або відсутність контролю (бути в меншості). Це судове рішення має значний вплив на практику забезпечення справедливості компенсації при обміні акцій компанією.

Якщо переговори щодо ціни не завершуються протягом 30 днів з дати набуття чинності, акціонер або компанія можуть подати заяву до суду для визначення ціни протягом наступних 30 днів.

Процедура заперечення кредиторів у Японії

При обміні акціями, юридична особа повністю дочірньої компанії зберігається, а її активи та зобов’язання передаються без змін, тому, як правило, це не впливає безпосередньо на позицію кредиторів. Тому, на відміну від злиття, процедура захисту кредиторів (процедура заперечення кредиторів) не завжди є обов’язковою. Ця процедура стає необхідною лише у виняткових випадках, коли існує ризик шкоди інтересам кредиторів.

Згідно з японським Законом про компанії, статті 789 та 799, основні випадки, коли потрібна процедура заперечення кредиторів, є наступними:

• Щодо кредиторів повністю дочірньої компанії: коли повністю материнська компанія бере на себе зобов’язання за облігаціями з правом на нові акції, які випускає повністю дочірня компанія у зв’язку з обміном акцій.
• Щодо кредиторів повністю материнської компанії: коли як компенсація акціонерам повністю дочірньої компанії надається майно, відмінне від акцій повністю материнської компанії (наприклад, грошові кошти). Це відбувається через те, що активи материнської компанії виходять за межі компанії.

У випадках, коли процедура є необхідною, компанія повинна опублікувати оголошення в офіційному віснику та індивідуально повідомити відомих кредиторів, надаючи їм можливість подати заперечення протягом періоду не менше одного місяця. Якщо кредитор подає заперечення, компанія, як правило, повинна або погасити зобов’язання перед цим кредитором, або надати відповідне забезпечення, або довірити відповідне майно довірчій компанії тощо.

Набуття чинності та подальше розкриття інформації

На дату набуття чинності, визначену в договорі про обмін акцій, юридична сила обміну акцій набуває чинності, і повна материнська компанія отримує всі акції повної дочірньої компанії, а акціонери повної дочірньої компанії отримують компенсацію. Після набуття чинності обидві компанії повинні без зволікань підготувати “документи про подальше розкриття інформації”, в яких зазначаються результати обміну акцій, і зберігати їх у головних офісах протягом 6 місяців з дати набуття чинності (стаття 791 Японського закону про компанії). Пункти, що підлягають включенню до документів про подальше розкриття інформації, визначені статтею 190 Правил виконання Японського закону про компанії, і включають, зокрема, процес вимоги викупу акцій.

Процедура передачі акцій в Японії

Процедура передачі акцій в Японії в багатьох аспектах схожа на обмін акціями, але через створення нової повністю материнської компанії має кілька важливих відмінностей.

Розробка плану передачі акцій

Процес передачі акцій починається з того, що компанія, яка стане повністю дочірньою, розробляє “план передачі акцій”. Відповідно до статті 773 Японського закону про компанії, цей план повинен містити обов’язкові положення. Окрім положень договору обміну акціями, план передачі акцій повинен включати інформацію про новостворену повністю материнську компанію. Основні обов’язкові положення включають:

• Мета, назва, місцезнаходження головного офісу та загальна кількість акцій, які можуть бути випущені новоствореною повністю материнською компанією
• Інші положення, визначені статутом новоствореної повністю материнської компанії
• Імена директорів, призначених на момент створення новоствореної повністю материнської компанії
• Кількість акцій новоствореної материнської компанії, які будуть передані акціонерам повністю дочірньої компанії, та метод їх розрахунку
• Положення щодо статутного капіталу та резервного капіталу новоствореної повністю материнської компанії

Пов’язані процедури та набуття чинності

Після розробки плану передачі акцій проводяться такі процедури, як попереднє розкриття інформації (стаття 803 Японського закону про компанії), затвердження спеціальною резолюцією на загальних зборах акціонерів, право акціонерів, які не згодні, вимагати викупу акцій (стаття 806 Японського закону про компанії), а також, за необхідності, процедура заперечення кредиторів (стаття 810 Японського закону про компанії). Ці процедури майже такі ж, як і у випадку обміну акціями.

Однак, момент набуття чинності суттєво відрізняється. Передача акцій набуває чинності в день, коли новостворена повністю материнська компанія, визначена в плані передачі акцій, подає заявку на “реєстрацію створення” в юридичне бюро, і ця реєстрація завершується. Лише після цієї реєстрації повністю материнська компанія офіційно стає юридичною особою і одночасно отримує всі акції повністю дочірньої компанії.

Після набуття чинності новостворена повністю материнська компанія та повністю дочірня компанія зобов’язані спільно підготувати документи для подальшого розкриття інформації та зберігати їх у своїх головних офісах протягом 6 місяців з дати набуття чинності (стаття 811 Японського закону про компанії, стаття 210 Правил виконання закону про компанії).

Спрощені та скорочені процедури

Японське корпоративне право дозволяє спрощені процедури, які можуть обійтися без затвердження на загальних зборах акціонерів, якщо вплив на акціонерів є незначним або вже існує міцний контроль. Це раціональна система, що балансує між захистом прав акціонерів та вимогами до оперативного управління компанією. Розуміння цих процедур є практично важливим для швидкого та ефективного проведення організаційної реорганізації.

Спрощений обмін акціями

«Спрощений обмін акціями» — це система, яка дозволяє обійтися без рішення загальних зборів акціонерів материнської компанії, якщо обмін акціями має незначний вплив на фінансовий стан повної материнської компанії (Японське корпоративне право, стаття 796, пункт 2) . Умови застосування цієї процедури полягають у тому, що загальна вартість компенсації, яка надається акціонерам повної дочірньої компанії (акції материнської компанії або грошові кошти тощо), не перевищує 1/5 (20%) чистих активів повної материнської компанії . Однак, навіть якщо ця умова виконана, якщо акціонер, який володіє більше ніж 1/6 загальних голосів повної материнської компанії, повідомляє про заперечення проти обміну акціями протягом двох тижнів з моменту повідомлення або оголошення компанії, затвердження загальних зборів акціонерів буде необхідним, як зазвичай .

Скорочений обмін акціями

«Скорочений обмін акціями» — це система, яка дозволяє обійтися без рішення загальних зборів акціонерів підконтрольної компанії, якщо між компаніями вже існує міцний контроль . Ця процедура застосовується, коли повна материнська компанія володіє більше ніж 90% голосів повної дочірньої компанії, що створює «особливі контрольні відносини» (Японське корпоративне право, стаття 784, пункт 1, стаття 796, пункт 1) . У такій ситуації, навіть якщо провести загальні збори акціонерів дочірньої компанії, результат рішення буде очевидним, тому для зменшення навантаження на процедуру затвердження не потрібно. Однак, у деяких виняткових випадках, таких як коли компенсація є акціями з обмеженням передачі, а повна дочірня компанія не є публічною, скорочену процедуру не можна застосувати .

Підсумок

Обмін акціями та передача акцій є потужними та гнучкими правовими інструментами, які надає Японський корпоративний закон для створення 100% повного материнсько-дочірнього відносин. Обмін акціями підходить для злиття та поглинання (M&A), де існуюча компанія стає материнською, тоді як передача акцій підходить для створення холдингової структури або рівноправного об’єднання управління шляхом створення нової материнської компанії. Обидва методи дозволяють зобов’язати міноритарних акціонерів через спеціальну резолюцію на загальних зборах акціонерів, водночас забезпечуючи суворі положення для захисту зацікавлених сторін, такі як право на вимогу викупу акцій для акціонерів, які не згодні, та процедури заперечення кредиторів у певних ситуаціях. Ці процедури є складними, і суворе дотримання встановлених термінів та обов’язків щодо розкриття інформації є обов’язковим, тому для їх реалізації необхідне ретельне планування та юридична експертиза.

Юридична фірма Monolith має багатий досвід та експертизу в представництві численних клієнтів, як в Японії, так і за кордоном, у питаннях обміну акціями, передачі акцій та інших складних корпоративних реорганізацій відповідно до Японського корпоративного закону. У нашій фірмі працюють кілька двомовних юристів, включаючи англомовних з іноземною юридичною кваліфікацією, що дозволяє нам надавати міжнародним клієнтам безперервну та всебічну підтримку від стратегічного планування до складання контрактів, керівництва загальними зборами акціонерів та дотримання різних юридичних процедур. Якщо вам потрібна спеціалізована підтримка з питань, розглянутих у цій статті, будь ласка, не соромтеся звертатися до нас.