Điểm cần lưu ý trong hợp đồng M&A ứng dụng

Gần đây, việc mua bán và sáp nhập ứng dụng thông qua M&A đang tăng lên.
Khi nói đến M&A ứng dụng, câu chuyện nổi tiếng nhất là việc Facebook mua lại Instagram, và xu hướng này cũng đúng với các công ty khởi nghiệp.

Trước đây, nhiều công ty thường nhắm đến việc thoát khỏi (thu hồi vốn đầu tư) thông qua IPO (đưa cổ phiếu ra công chúng). Tuy nhiên, gần đây, để có thể thoát khỏi sớm hơn IPO hoặc để thu thập vốn cho các dự án kinh doanh mới, số lượng các trường hợp thực hiện M&A ứng dụng đang tăng lên.

Tuy nhiên, việc thực hiện M&A ứng dụng không phải là điều thường xuyên, nên có thể bạn sẽ không biết cần chú ý đến những điểm gì khi soạn thảo hợp đồng. Vì vậy, trong bài viết này, chúng tôi sẽ giải thích chi tiết về những điểm cần lưu ý trong hợp đồng khi thực hiện M&A ứng dụng.

Ý nghĩa của M&A ứng dụng

Ứng dụng mà bạn tải xuống từ cửa hàng ứng dụng như Apple hay Google và sử dụng trên điện thoại thông minh được gọi là “ứng dụng gốc” (native app), trong khi ứng dụng hoạt động trên trình duyệt web mà không cần tải xuống được gọi là “ứng dụng web”. Tuy nhiên, khi nói chung về “ứng dụng”, người ta thường chỉ “ứng dụng gốc”.

Lý do tại sao từ “M&A” (sáp nhập và mua lại) được sử dụng là bởi vì trong trường hợp chuyển nhượng chỉ phần mềm, sẽ cần thực hiện nhiều thủ tục khác nhau như việc sử dụng bản quyền của bên thứ ba trong quá trình phát triển, hoặc việc kế thừa và chuyển nhượng ứng dụng liên quan đến máy chủ đối với ứng dụng hoạt động với máy chủ. Do đó, việc mua lại theo đơn vị doanh nghiệp hoặc đơn vị kinh doanh là hợp lý.

4 phương pháp thực hiện M&A cho ứng dụng

①Chuyển nhượng toàn bộ cổ phần

Chuyển nhượng toàn bộ cổ phần là phương pháp M&A mà quyền điều hành được chuyển giao cho người mua thông qua việc tất cả cổ đông của công ty mục tiêu chuyển nhượng cổ phần của họ. Phương pháp này phù hợp với các công ty khởi nghiệp mà chủ sở hữu hoặc một số ít giám đốc sở hữu phần lớn cổ phần.

Lợi ích của việc chuyển nhượng toàn bộ cổ phần là chỉ cần thay đổi cổ đông, không cần thừa kế quyền lợi hoặc đàm phán với bên thứ ba hoặc người dùng.

Để thực hiện, cần ký kết “Hợp đồng chuyển nhượng cổ phần” giữa tất cả cổ đông của công ty mục tiêu và người mua.

②Sáp nhập

Sáp nhập là một loại “sáp nhập” giữa các công ty, trong đó một công ty sẽ bị tiêu diệt và tất cả quyền và nghĩa vụ của công ty đó sẽ được chuyển giao cho công ty tiếp tục tồn tại.

Để thực hiện, cần ký kết “Hợp đồng sáp nhập” giữa công ty bị tiêu diệt và công ty tiếp tục tồn tại.

③Trao đổi cổ phần

Trao đổi cổ phần là phương pháp M&A mà “công ty mua lại” sẽ nhận cổ phần từ “cổ đông của công ty được mua lại” đổi lấy cổ phần của chính họ, công ty được mua lại sẽ trở thành công ty con 100%.

Để thực hiện, cần ký kết “Hợp đồng trao đổi cổ phần” giữa công ty mua lại và công ty được mua lại.

④Chuyển nhượng doanh nghiệp

Chuyển nhượng doanh nghiệp là phương pháp M&A mà công ty mục tiêu bán một phần hoặc toàn bộ doanh nghiệp của mình cho người mua. Phương pháp này phù hợp với các công ty đang thực hiện nhiều doanh nghiệp.

Điểm khác biệt so với chuyển nhượng cổ phần là có thể mua bán tài sản cần thiết cho doanh nghiệp một cách lựa chọn. Để thực hiện, cần ký kết “Hợp đồng chuyển nhượng doanh nghiệp” giữa công ty mục tiêu và người mua.

Ngoài ra, chúng tôi đã mô tả chi tiết về phương pháp M&A của ứng dụng di động trong bài viết dưới đây.

https://Monolith.law/corporate/merger-acquisition[ja]

Trong 4 phương pháp thực hiện M&A cho ứng dụng, chúng tôi sẽ giải thích chi tiết về các điểm cần lưu ý trong hợp đồng liên quan đến chuyển nhượng cổ phần và chuyển nhượng doanh nghiệp, hai phương pháp thường được chọn khi mua lại ứng dụng của các công ty khởi nghiệp IT, trong phần tiếp theo.

Điểm cần lưu ý trong hợp đồng chuyển nhượng cổ phần

Điểm kiểm tra trước khi tạo

Để không thất bại trong việc chuyển nhượng cổ phần, trước khi tạo hợp đồng chuyển nhượng cổ phần, bạn cần xác nhận hai điểm sau.

Công ty mục tiêu có phải là “Công ty phát hành cổ phiếu” không?

Theo Luật Công ty (Japanese Company Law) được ban hành vào ngày 1 tháng 5 năm 2006 (năm 2006 theo lịch Gregory), nguyên tắc là công ty cổ phần không phát hành cổ phiếu, chỉ khi quy định trong điều lệ công ty rằng cổ phiếu sẽ được phát hành thì việc phát hành cổ phiếu mới có thể thực hiện được, và công ty như vậy được gọi là “Công ty phát hành cổ phiếu”.

Đối với công ty phát hành cổ phiếu, theo quy định của Luật Công ty, hiệu lực chuyển nhượng cổ phần không phát sinh trừ khi người bán chuyển cổ phiếu cho người mua, vì vậy việc kiểm tra điều lệ công ty chuyển nhượng trước là rất quan trọng.

Có giới hạn chuyển nhượng đối với cổ phần của công ty mục tiêu không?

Cổ phần có giới hạn chuyển nhượng là cổ phần mà điều lệ công ty quy định rằng việc chuyển nhượng cổ phần cần sự chấp thuận của công ty. Để chuyển nhượng, ngoài sự đồng ý của người bán, cần có sự chấp thuận của công ty mục tiêu (hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị, v.v.), vì vậy việc kiểm tra điều lệ là không thể thiếu.

Điểm cần lưu ý trong hợp đồng chuyển nhượng cổ phần

Hợp đồng chuyển nhượng cổ phần là hợp đồng giữa hai bên giữa cổ đông (người bán) sở hữu cổ phần của công ty mục tiêu và người mua, nhưng thực tế, công ty mục tiêu phát hành và quản lý cổ phần cũng liên quan.

Chấp thuận chuyển nhượng

Nếu không có giới hạn chuyển nhượng đối với cổ phần của công ty mục tiêu thì không có vấn đề gì, nhưng nếu có giới hạn chuyển nhượng thì cần phải có sự chấp thuận chuyển nhượng của công ty mục tiêu.

＜Điểm cần lưu ý＞
Trong trường hợp có giới hạn chuyển nhượng, hãy quy định trong hợp đồng chuyển nhượng cổ phần thời hạn mà công ty mục tiêu phải có sự chấp thuận chuyển nhượng.

Thay đổi tên trong danh sách cổ đông

Trong trường hợp của công ty thông thường không phát hành cổ phiếu, ngay cả khi việc chuyển nhượng cổ phần giữa công ty mục tiêu và người mua đã hoàn tất, nếu không thay đổi tên trong danh sách cổ đông, người mua không thể khẳng định vị trí của mình như một cổ đông và không thể thực hiện quyền biểu quyết tại hội đồng cổ đông.

＜Điểm cần lưu ý＞
Để thay đổi tên, “người bán” và “người mua” được ghi trong danh sách cổ đông như cổ đông phải cùng nhau yêu cầu thay đổi tên, vì vậy hãy quy định trong hợp đồng chuyển nhượng cổ phần rằng khi việc chuyển nhượng cổ phần hoàn tất, người bán và người mua sẽ cùng nhau yêu cầu thay đổi tên một cách nhanh chóng.

Tuy nhiên, trong trường hợp của công ty phát hành cổ phiếu, người mua có thể yêu cầu thay đổi tên một mình, vì vậy điều khoản này không cần thiết.

Bảo đảm tuyên bố

Bảo đảm tuyên bố là việc người bán tuyên bố và bảo đảm cho người mua về nội dung kinh doanh, tình hình tài chính, cổ phần, v.v. của công ty mục tiêu. Đây là điều khoản cần thiết để bảo vệ người mua trong trường hợp mô tả của người bán khác với thực tế, và đặc biệt quan trọng trong hợp đồng chuyển nhượng cổ phần.

＜Điểm cần lưu ý＞
Đối với phía người mua, bảo đảm tuyên bố rộng rãi nhất có thể sẽ an tâm hơn, nhưng đối với phía người bán, nên phân biệt giữa các mục có thể bảo đảm tuyên bố và các mục khó khăn, và giới hạn ở những mục có thể sẽ giảm rủi ro.

Điểm cần lưu ý trong hợp đồng chuyển nhượng doanh nghiệp

Điều cần xác nhận trước

Khi thực hiện chuyển nhượng doanh nghiệp, mối quan hệ hợp đồng với các đối tác liên quan đến doanh nghiệp mục tiêu sẽ không được kế thừa do công ty quản lý khác nhau. Do đó, cần xác nhận trước liệu các đối tác có ký kết hợp đồng tương tự với người mua hay không.

Ngoài ra, trong trường hợp cần tái ký hợp đồng với người dùng đang sử dụng ứng dụng, cần xác nhận nội dung hợp đồng hiện tại và trước khi người mua bắt đầu dịch vụ, cần có sự phản hồi cẩn thận như thông cáo báo chí.

Điểm cần lưu ý trong hợp đồng chuyển nhượng doanh nghiệp

Chuyển nhượng cổ phần là việc mua bán toàn bộ công ty nên quy trình đơn giản, nhưng trong trường hợp chuyển nhượng doanh nghiệp, cần thực hiện nhiều quy trình như xác định tài sản, quyền lợi, nợ phải trả được chuyển nhượng và chuyển đổi hợp đồng với các đối tác.

Danh mục tài sản chuyển nhượng

Điều quan trọng nhất trong hợp đồng chuyển nhượng doanh nghiệp là xác định tài sản chuyển nhượng, thường tạo “Danh mục tài sản” và đính kèm vào hợp đồng. Nội dung của danh mục bao gồm bất động sản, thiết bị, nhân lực cũng như quyền sở hữu trí tuệ như thương hiệu và bản quyền.

＜Điểm cần lưu ý＞
“Quyền tác giả” không thể chuyển nhượng nên ngay cả khi chuyển nhượng doanh nghiệp, nó vẫn thuộc về công ty mục tiêu, do đó cần quy định không sử dụng quyền tác giả trong hợp đồng chuyển nhượng doanh nghiệp.

Danh mục quyền lợi

Nếu người mua kế thừa quyền lợi chưa thu hồi của doanh nghiệp chuyển nhượng, hãy tạo “Danh mục quyền lợi” riêng và đính kèm vào hợp đồng.

＜Điểm cần lưu ý＞
Nếu hợp đồng giữa công ty mục tiêu và người nợ cấm chuyển nhượng quyền lợi, cần sửa đổi hợp đồng đó.

Danh mục nợ phải trả

Nếu người mua kế thừa nợ phải trả, hãy tạo “Danh mục nợ phải trả” giống như quyền lợi và đính kèm vào hợp đồng.

＜Điểm cần lưu ý＞
Để tránh rủi ro phát hiện nợ mới sau chuyển nhượng doanh nghiệp, trong hợp đồng chuyển nhượng doanh nghiệp, cần yêu cầu công ty mục tiêu khẳng định rằng tất cả các nợ liên quan đến doanh nghiệp chuyển nhượng đều được ghi trong “Danh mục nợ phải trả”.

Đăng ký miễn trừ

Theo Điều 22 của Luật Công ty Nhật Bản, “Nếu người mua tiếp tục sử dụng ‘tên thương mại’ của công ty mục tiêu, người mua cũng phải chịu trách nhiệm trả nợ phát sinh từ doanh nghiệp mục tiêu”.

Trong trường hợp này, người mua không chịu trách nhiệm về nợ của công ty mục tiêu khi người mua đã đăng ký miễn trừ, hoặc khi người mua và công ty mục tiêu đã thông báo cho bên thứ ba rằng người mua không chịu trách nhiệm về nợ của công ty mục tiêu.

＜Điểm cần lưu ý＞
Để người mua đăng ký miễn trừ, cần sự hợp tác của công ty mục tiêu, vì vậy hãy quy định trong hợp đồng chuyển nhượng doanh nghiệp rằng công ty mục tiêu sẽ hợp tác trong việc đăng ký miễn trừ.

Bảo đảm tuyên bố

(Tương tự như trong hợp đồng chuyển nhượng cổ phần)

Nghĩa vụ tránh cạnh tranh

Nghĩa vụ tránh cạnh tranh được quy định trong Điều 21 của Luật Công ty Nhật Bản, theo đó công ty mục tiêu không được phép hoạt động trong cùng một lĩnh vực kinh doanh trong vòng 20 năm (30 năm theo điều khoản đặc biệt) từ ngày chuyển nhượng doanh nghiệp tại cùng một thành phố hoặc khu vực lân cận.

＜Điểm cần lưu ý＞
Trong trường hợp doanh nghiệp thông qua Internet như ứng dụng, phạm vi của Điều 21 của Luật Công ty Nhật Bản không đủ, vì vậy có thể xem xét việc quy định khu vực mục tiêu của nghĩa vụ tránh cạnh tranh là “toàn cầu” trong hợp đồng chuyển nhượng doanh nghiệp. Ngoài ra, cũng có thể quy định thời gian vượt quá 20 năm.

Ngoài ra, về thỏa thuận cơ bản trong hợp đồng M&A, chúng tôi đã mô tả chi tiết trong bài viết dưới đây.

https://Monolith.law/corporate/ma-lawyer-basic-agreement[ja]

Tổng kết

Chúng tôi đã giải thích chi tiết về bốn phương pháp M&A ứng dụng và các hợp đồng liên quan, cũng như những điểm cần lưu ý trong các hợp đồng chuyển nhượng cổ phần và hợp đồng chuyển nhượng doanh nghiệp, hai loại hợp đồng thường được sử dụng.

Đối với các công ty khởi nghiệp, việc thoát khỏi (exit) là một chủ đề lớn, nhưng tùy thuộc vào nội dung của hợp đồng, có thể phải đối mặt với rủi ro lớn.

Để thành công trong việc M&A ứng dụng với nhiều phương pháp khác nhau, chúng tôi khuyên bạn nên tìm hiểu kiến thức pháp lý chuyên môn và tham vấn với các văn phòng luật có kinh nghiệm.