Was ist eine 'Deemed Liquidation'-Klausel in einem Investitionsvertrag?

In Investitionsverträgen kann eine Klausel festgelegt werden, die als “Liquidationspräferenzklausel” bezeichnet wird. Bei der Liquidationspräferenzklausel gibt es viele Aspekte zu berücksichtigen, wie zum Beispiel, wann sie festgelegt werden sollte und welchen Inhalt sie haben sollte. In diesem Artikel werden wir die Liquidationspräferenzklausel in Investitionsverträgen erläutern.

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Was ist eine Deemed Liquidation-Klausel?

Die Deemed Liquidation-Klausel (japanische Deemed Liquidation) bezeichnet eine Bestimmung, die vorsieht, dass im Falle einer M&A-Transaktion mit dem ausgebenden Unternehmen, dieses als liquidiert betrachtet wird und eine Ausschüttung an die Investoren erfolgt. Wenn in einem Investitionsvertrag eine Deemed Liquidation-Klausel festgelegt ist, kann der Aktionär, der von der Deemed Liquidation-Klausel betroffen ist, eine bevorzugte Ausschüttung aus dem durch die M&A-Transaktion erzielten Preis erhalten, bevorzugt gegenüber anderen Aktionären.

Im Allgemeinen wird in Bezug auf die Deemed Liquidation-Klausel häufig festgelegt, dass der durch die M&A-Transaktion erzielte Preis auf die gleiche Weise verteilt wird wie die Verteilung des verbleibenden Vermögens, wenn ein Vorrecht auf die Verteilung des verbleibenden Vermögens anerkannt wird.

Zweck der Liquidationspräferenzklausel

Der Hauptzweck der Liquidationspräferenzklausel besteht darin, die Rechte und Interessen von Aktionären wie Venture Capitalists (VCs), die Aktien zu einem höheren Preis erworben haben als die Gründer oder diejenigen, die von Anfang an beteiligt waren, zu schützen. Selbst wenn ein Start-up-Unternehmen einen Börsengang (IPO) anstrebt, gibt es oft mehr Fälle, in denen es nicht bis zum IPO kommt. Es gibt viele Fälle, in denen Fusionen und Übernahmen (M&A) durchgeführt werden, wie zum Beispiel der Kauf durch andere Unternehmen oder die Fusion mit anderen Unternehmen. Wenn eine M&A durchgeführt wird und die Gegenleistung entsprechend dem Anteil der gehaltenen Aktien verteilt wird, könnten VCs, die Aktien zu einem hohen Preis erworben haben, einen erheblichen Verlust erleiden.

Zum Beispiel, in einem Unternehmen, das 10.000 Aktien ausgegeben hat, nehmen wir an, dass die Gründer oder diejenigen, die von Anfang an beteiligt waren, 9.000 Aktien (90% der Aktien) zu einem Preis von 10.000 Yen pro Aktie erworben haben. In diesem Fall beträgt der Aktienkaufpreis 90 Millionen Yen.

Andererseits nehmen wir an, dass VCs 1.000 Aktien (10% der Aktien) zu einem Preis von 100.000 Yen pro Aktie erworben haben. In diesem Fall beträgt der Aktienkaufpreis 100 Millionen Yen. Später wächst das Start-up-Unternehmen und es kommt ein M&A-Angebot mit einem Marktwert von 500 Millionen Yen auf. In diesem Fall können die Gründer oder diejenigen, die von Anfang an beteiligt waren, einen Anteil von 450 Millionen Yen entsprechend ihrem Anteil erhalten, und der Gewinn beträgt 360 Millionen Yen, wenn man den Aktienkaufpreis von 90 Millionen Yen abzieht.

Andererseits, wenn VCs einen Anteil entsprechend ihrem Anteil erhalten, würden sie einen Anteil von 50 Millionen Yen erhalten, aber da der Aktienkaufpreis 100 Millionen Yen beträgt, würden sie letztendlich einen Verlust von 50 Millionen Yen erleiden. Da die Gründer oder diejenigen, die von Anfang an beteiligt waren, einen Gewinn von 360 Millionen Yen erzielen können, besteht die Möglichkeit, dass sie die M&A durchführen, auch wenn dies zu Verlusten für die VCs führt. Der Hauptzweck der Liquidationspräferenzklausel besteht darin, die Rechte und Interessen von VCs, die unter solchen Umständen Verluste erleiden könnten, zu schützen.

Über die Wirksamkeit der Liquidationsklausel

Die Liquidationsklausel wird in der Regel festgelegt, wenn ein Vorrecht auf die Verteilung des verbleibenden Vermögens anerkannt wird. In diesem Fall wird oft festgelegt, dass der durch M&A erzielte Preis auf die gleiche Weise verteilt wird wie das verbleibende Vermögen. Bei einer solchen Liquidationsklausel wird das Unternehmen als liquidiert betrachtet und die Verteilung erfolgt auf die gleiche Weise wie bei der Verteilung des verbleibenden Vermögens. Dadurch können die Inhaber von Vorzugsaktien, die ein Vorrecht auf das verbleibende Vermögen haben, den durch M&A erzielten Preis bevorzugt erhalten.

Wenn keine Liquidationsklausel festgelegt ist, können Aktionäre, die ein Vorrecht auf die Verteilung des verbleibenden Vermögens haben, eine bevorzugte Auszahlung erhalten, wenn das Unternehmen aufgelöst oder liquidiert wird. Bei einer Übernahme oder Fusion, also einem M&A, können sie jedoch keine bevorzugte Auszahlung erhalten.

Die Wirksamkeit der Liquidationsklausel ermöglicht es also den Aktionären, die ein Vorrecht auf die Verteilung des verbleibenden Vermögens haben, auch im Falle einer Übernahme oder Fusion, also eines M&A, eine bevorzugte Auszahlung zu erhalten.

Über die Anwendung der fiktiven Liquidationsklausel

Wenn eine fiktive Liquidationsklausel festgelegt wird, ist es wichtig, das Anwendungsgebiet der fiktiven Liquidationsklausel klar zu definieren. Zum Beispiel, auch wenn man allgemein von M&A spricht, gibt es verschiedene Methoden, wie die Übertragung (Übertragung) von Aktien, die Zeichnung von neuen Aktien, den Aktientausch, die Geschäftsübertragung, die Fusion, die Unternehmensaufteilung usw. Daher besteht die Möglichkeit eines Streits zwischen den Parteien, wenn das Anwendungsgebiet der fiktiven Liquidationsklausel nicht klar definiert ist.

Im Falle von M&A wie Geschäftsübertragungen und Unternehmensaufteilungen wird der Preis für M&A nicht an die Aktionäre, sondern an das Unternehmen verteilt. Daher kann es nicht als fiktive Liquidationsklausel festgelegt werden, und es ist notwendig, eine separate Bestimmung festzulegen, die besagt, dass sie an die Aktionäre verteilt wird.

Auslösebedingungen für die fiktive Liquidationsklausel

Oben haben wir die Ziele der fiktiven Liquidationsklausel erläutert, aber es ist auch notwendig, die Auslösebedingungen für die fiktive Liquidationsklausel klar zu definieren. Zum Beispiel könnte man in Betracht ziehen, eine Regelung zu treffen, die die Anwendung der Liquidationsklausel nur dann zulässt, wenn der Marktwert eines bestimmten M&A übersteigt. Bei den Auslösebedingungen müssen Aspekte wie der Marktwert, der Aktienkaufpreis von VC und anderen Aktionären und die Anteilsverhältnisse der einzelnen Aktionäre sorgfältig geprüft werden.

Über die Verteilung der Gegenleistung durch die fiktive Liquidationsklausel

Wie bereits erwähnt, wird bei der fiktiven Liquidationsklausel in der Regel festgelegt, dass die durch M&A erhaltene Gegenleistung auf die gleiche Weise verteilt wird wie das Restvermögen, wenn ein Vorrecht auf die Verteilung des Restvermögens anerkannt wird. Daher entspricht die Verteilung der Gegenleistung der Verteilung des Restvermögens.

Allerdings ist es nicht unbedingt erforderlich, dass die fiktive Liquidationsklausel die Verteilung der Gegenleistung auf die gleiche Weise wie das Restvermögen vorschreibt. Es ist auch möglich, die Gegenleistung auf eine andere Weise zu verteilen. In diesem Fall gibt es auch die Frage, wie man steuerlich über die betreffende Gegenleistung nachdenkt. Daher ist es notwendig, bei der Verteilung der Gegenleistung auf eine andere Weise als das Restvermögen auch steuerliche Fragen zu berücksichtigen.

Muss die Liquidationsklausel in Investitionsverträgen oder Aktionärsvereinbarungen festgelegt werden?

Es wird diskutiert, ob die Liquidationsklausel nicht nur durch “Verträge” wie Investitionsverträge oder Aktionärsvereinbarungen, sondern auch durch die “Satzung” festgelegt werden kann. In Bezug auf Aktien mit einer Liquidationsklausel gibt es eine negative Meinung, dass sie nicht in der Satzung festgelegt werden kann, da sie nicht unter Artikel 108 des japanischen Unternehmensgesetzes (Gesetz Nr. 86 von 2005) fällt, der den Inhalt der Aktien festlegt.

Außerdem wurde auf Seite 50 der “Hauptpunkte zur Beachtung bei Verträgen für gesunde Risikokapitalinvestitionen in unserem Land”, die vom japanischen Ministerium für Wirtschaft, Handel und Industrie im März 2018 (Heisei 30) veröffentlicht wurde, festgestellt, dass “die Liquidation als Vertragsklausel festgelegt wird, die freiwillig vereinbart wird. Das heißt, im Gegensatz zur bevorzugten Ausschüttung und Verteilung des Restvermögens, die auf der Wirkung der Satzung für alle Aktionäre basiert, bringt sie eine bevorzugte Ausschüttung für Investoren auf der Grundlage der Wirkung des Vertrags.”

Aus dieser Aussage lässt sich schließen, dass das Ministerium für Wirtschaft, Handel und Industrie der Ansicht ist, dass die Liquidationsklausel durch einen Vertrag und nicht durch die Satzung festgelegt wird.

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Beispiel für eine Klausel zur fiktiven Liquidation

Bezüglich Beispiele für Klauseln zur fiktiven Liquidation könnten beispielsweise folgende Klauseln in Betracht gezogen werden:

Artikel ○ (Klausel zur fiktiven Liquidation)

Die Vertragsparteien stimmen zu, dass jeder Aktionär den Preis erhält, der in Übereinstimmung mit der in der Satzung festgelegten Formel für das Recht auf Verteilung des verbleibenden Vermögens berechnet wird, in Bezug auf den Preis, der durch den Unternehmenskauf erhalten wird.

Zusammenfassung

Wir haben die sogenannte Liquidationspräferenzklausel in Investitionsverträgen erläutert. Es ist durchaus üblich, dass Venture-Capital-Unternehmen (VCs) und ähnliche Einrichtungen bei Verhandlungen über Investitionsverträge mit Start-ups vorschlagen, eine Liquidationspräferenzklausel aufzunehmen. Obwohl Start-ups den Anforderungen von VCs und ähnlichen Einrichtungen entsprechen müssen, um Investitionen zu erhalten, ist es wichtig, den Inhalt der Liquidationspräferenzklausel sorgfältig zu prüfen, um zukünftige Nachteile zu vermeiden. Da die Prüfung der Liquidationspräferenzklausel spezielles Wissen erfordert, ist es ratsam, den Rat eines Experten, wie eines Anwalts, einzuholen.