Schlüsselpunkte in Verträgen, auf die bei M&A von Apps geachtet werden sollte

In den letzten Jahren hat die Anzahl der Verkäufe und Übernahmen von Apps durch M&A (Mergers & Acquisitions) zugenommen.
Die Übernahme von Instagram durch Facebook ist ein bekanntes Beispiel für App-M&A, aber dieser Trend ist auch bei Start-up-Unternehmen zu beobachten.

Früher war es üblich, durch einen Börsengang (IPO) einen Exit (Rückzug aus der Investition) anzustreben. In jüngster Zeit gibt es jedoch immer mehr Fälle, in denen App-M&A durchgeführt wird, um einen früheren Exit zu erreichen oder um Geld für neue Geschäftsvorhaben zu beschaffen.

Da App-M&A jedoch nicht häufig durchgeführt wird, gibt es oft Unsicherheiten darüber, welche Punkte bei der Erstellung eines Vertrages zu beachten sind. In diesem Artikel werden wir daher detailliert auf die Punkte eingehen, die bei einem Vertrag für App-M&A zu beachten sind.

Was ist App M&A?

Diejenigen, die von App Stores wie Apple oder Google heruntergeladen und auf Smartphones verwendet werden, werden als “Native Apps” bezeichnet, während diejenigen, die ohne Download auf einem Webbrowser funktionieren, als “Web Apps” bezeichnet werden. Allgemein gesprochen, wenn wir von “Apps” sprechen, beziehen wir uns auf “Native Apps”.

Der Grund, warum der Begriff “M&A (Fusionen und Übernahmen)” verwendet wird, liegt darin, dass es bei der Übertragung von Software allein notwendig ist, verschiedene Verfahren wie die Übernahme von Urheberrechten Dritter, die für die Entwicklung verwendet wurden, oder die Übertragung von Apps, die mit dem Server verbunden sind, durchzuführen. Daher ist es rational, auf Unternehmensebene oder auf Geschäftsebene zu erwerben.

4 Methoden zur Durchführung von App M&A

① Vollständige Aktienübertragung

Die vollständige Aktienübertragung ist eine M&A-Methode, bei der alle Aktionäre eines Unternehmens ihre Aktien übertragen und so die Kontrolle an den Käufer übergeben. Sie ist besonders geeignet für Start-ups, bei denen der Eigentümer oder eine kleine Anzahl von Führungskräften den Großteil der Aktien hält.

Der Vorteil einer vollständigen Aktienübertragung besteht darin, dass keine Verhandlungen mit Dritten oder Nutzern erforderlich sind, da sich nur die Aktionäre ändern.

Um dies durchzuführen, ist es notwendig, einen “Aktienübertragungsvertrag” zwischen allen Aktionären des Zielunternehmens und dem Käufer abzuschließen.

② Fusion durch Aufnahme

Die Fusion durch Aufnahme ist eine Art von “Fusion”, bei der zwei Unternehmen zu einem werden und eines der Unternehmen aufhört zu existieren, wobei alle Rechte und Pflichten dieses Unternehmens auf das überlebende Unternehmen übertragen werden.

Um dies durchzuführen, ist es notwendig, einen “Fusionsvertrag” zwischen dem aufgelösten Unternehmen und dem überlebenden Unternehmen abzuschließen.

③ Aktientausch

Beim Aktientausch erwirbt das “übernehmende Unternehmen” Aktien von den Aktionären des “übernommenen Unternehmens” im Austausch für eigene Aktien. Das übernommene Unternehmen wird zu einer 100%igen Tochtergesellschaft.

Um dies durchzuführen, ist es notwendig, einen “Aktientauschvertrag” zwischen dem übernehmenden Unternehmen und dem übernommenen Unternehmen abzuschließen.

④ Geschäftsübertragung

Die Geschäftsübertragung ist eine M&A-Methode, bei der ein Teil oder das gesamte Geschäft des Zielunternehmens ausgegliedert und an den Käufer verkauft wird. Sie ist besonders geeignet für Unternehmen, die mehrere Geschäftsbereiche betreiben.

Der Unterschied zur Aktienübertragung besteht darin, dass die für das Geschäft notwendigen Vermögenswerte selektiv verkauft werden können. Um dies durchzuführen, ist es notwendig, einen “Geschäftsübertragungsvertrag” zwischen dem Zielunternehmen und dem Käufer abzuschließen.

Weitere Informationen zu den Methoden der M&A für Smartphone-Apps finden Sie im folgenden Artikel.

https://monolith.law/corporate/merger-acquisition[ja]

Im Folgenden erläutern wir ausführlich die Punkte, auf die Sie bei den Verträgen für die vollständige Aktienübertragung und die Geschäftsübertragung achten sollten, die häufig bei der Übernahme von Apps durch IT-Start-up-Unternehmen gewählt werden.

Achtungspunkte bei Aktienübertragungsverträgen

Zu überprüfende Punkte vor der Erstellung

Um einen Aktienübertragungsvertrag erfolgreich abzuschließen, sollten Sie vor der Erstellung des Vertrags die folgenden zwei Punkte überprüfen.

Ist das Zielunternehmen eine “Aktienausstellende Gesellschaft”?

Im japanischen Unternehmensgesetz (Gesetz über Aktiengesellschaften), das am 1. Mai 2006 (2006 im gregorianischen Kalender) in Kraft getreten ist, ist festgelegt, dass Aktiengesellschaften grundsätzlich keine Aktien ausgeben, es sei denn, dies ist in der Satzung festgelegt. Unternehmen, die dies tun, werden als “Aktienausstellende Gesellschaften” bezeichnet.

Im Falle von Aktienausstellenden Gesellschaften besagt das Unternehmensgesetz, dass die Übertragung von Aktien erst wirksam wird, wenn der Verkäufer dem Käufer die Aktien übergibt. Daher ist es wichtig, die Satzung des übertragenden Unternehmens im Voraus zu überprüfen.

Gibt es Übertragungsbeschränkungen für die Aktien des Zielunternehmens?

Übertragungsbeschränkte Aktien sind Aktien, bei denen in der Satzung festgelegt ist, dass die Übertragung der Aktien die Zustimmung des Unternehmens erfordert. Um solche Aktien zu übertragen, ist neben der Zustimmung des Verkäufers auch die Zustimmung des Zielunternehmens (z.B. durch die Hauptversammlung oder den Vorstand) erforderlich, daher ist die Überprüfung der Satzung unerlässlich.

Achtungspunkte bei Aktienübertragungsverträgen

Ein Aktienübertragungsvertrag ist ein Vertrag zwischen zwei Parteien, dem Aktionär (Verkäufer), der die Aktien des Zielunternehmens hält, und dem Käufer. In der Praxis ist jedoch auch das Zielunternehmen, das die Aktien ausgibt und verwaltet, beteiligt.

Zustimmung zur Übertragung

Wenn es keine Übertragungsbeschränkungen für die Aktien des Zielunternehmens gibt, gibt es kein Problem. Wenn es jedoch Übertragungsbeschränkungen gibt, muss die Zustimmung des Zielunternehmens zur Übertragung eingeholt werden.

Achtungspunkt:
Wenn es Übertragungsbeschränkungen gibt, sollte im Aktienübertragungsvertrag eine Frist festgelegt werden, innerhalb derer das Zielunternehmen die Zustimmung zur Übertragung einholen muss.

Umschreibung des Aktionärsregisters

Im Falle von allgemeinen Unternehmen, die keine Aktien ausgeben, kann der Käufer seine Stellung als Aktionär nicht geltend machen und hat beispielsweise kein Stimmrecht auf der Hauptversammlung, solange der Name im Aktionärsregister nicht geändert wurde, auch wenn die Aktienübertragung zwischen dem Zielunternehmen und dem Käufer abgeschlossen ist.

Achtungspunkt:
Um den Namen zu ändern, müssen der “Verkäufer” und der “Käufer”, die im Aktionärsregister als Aktionäre eingetragen sind, gemeinsam einen Antrag auf Namensänderung stellen. Im Aktienübertragungsvertrag sollte daher festgelegt werden, dass der Verkäufer und der Käufer gemeinsam und unverzüglich einen Antrag auf Namensänderung stellen, sobald die Aktienübertragung abgeschlossen ist.

Bei Aktienausstellenden Gesellschaften kann jedoch der Käufer allein einen Antrag auf Namensänderung stellen, so dass diese Klausel nicht erforderlich ist.

Darstellung und Garantie

Die Darstellung und Garantie ist eine Erklärung und Garantie des Verkäufers gegenüber dem Käufer in Bezug auf das Geschäft, die Finanzen und die Aktien des Zielunternehmens. Diese Klausel ist notwendig, um den Käufer zu schützen, falls die Erklärungen des Verkäufers von der Realität abweichen, und ist besonders wichtig in Aktienübertragungsverträgen.

Achtungspunkt:
Für den Käufer ist eine möglichst umfangreiche Darstellung und Garantie beruhigend. Für den Verkäufer ist es jedoch weniger riskant, die Darstellung und Garantie auf Punkte zu beschränken, die leicht zu garantieren sind, und schwierige Punkte auszuschließen.

Wichtige Punkte bei Geschäftsübertragungsverträgen

Vorab zu klärende Punkte

Bei einer Geschäftsübertragung wird das Geschäft nicht von der ursprünglichen Firma übernommen, da das Unternehmen, das das Geschäft betreibt, unterschiedlich ist. Daher ist es notwendig, im Voraus zu überprüfen, ob der Käufer bereit ist, ähnliche Verträge mit den Geschäftspartnern abzuschließen.

Zudem kann es notwendig sein, neue Verträge mit den Nutzern der App abzuschließen. Daher ist es wichtig, den Inhalt des aktuellen Vertrags zu überprüfen und vor dem Start des Dienstes durch den Käufer eine angemessene Kommunikation, wie z.B. eine Pressemitteilung, durchzuführen.

Wichtige Punkte bei Geschäftsübertragungsverträgen

Während der Aktienübertragung den gesamten Betrieb verkauft und das Verfahren einfach ist, erfordert die Geschäftsübertragung die Identifizierung der zu übertragenden Vermögenswerte, Forderungen und Verbindlichkeiten sowie den Wechsel der Vertragspartner, was verschiedene Verfahren erfordert.

Inventar der zu übertragenden Vermögenswerte

Das Wichtigste in einem Geschäftsübertragungsvertrag ist die Identifizierung der zu übertragenden Vermögenswerte. In der Regel wird ein “Vermögensinventar” erstellt und dem Vertrag beigefügt. Das Inventar umfasst Immobilien, Ausrüstung, Personal sowie geistiges Eigentum wie Marken und Urheberrechte.

Achtung:
Die “Urheberpersönlichkeitsrechte” können nicht übertragen werden und verbleiben daher auch nach der Geschäftsübertragung im Unternehmen. Daher ist es notwendig, in dem Geschäftsübertragungsvertrag festzulegen, dass die Urheberpersönlichkeitsrechte nicht ausgeübt werden.

Forderungsinventar

Wenn der Käufer unbezahlte Forderungen aus dem übertragenen Geschäft übernimmt, wird ein separates “Forderungsinventar” erstellt und dem Vertrag beigefügt.

Achtung:
Wenn in dem Vertrag zwischen dem Unternehmen und dem Schuldner festgelegt ist, dass die Übertragung von Forderungen verboten ist, muss der Vertrag geändert werden.

Verbindlichkeitsinventar

Wenn der Käufer die Verbindlichkeiten übernimmt, wird ein “Verbindlichkeitsinventar” erstellt und dem Vertrag beigefügt, ähnlich wie bei den Forderungen.

Achtung:
Um das Risiko zu vermeiden, dass nach der Geschäftsübertragung neue Verbindlichkeiten entdeckt werden, ist es notwendig, dass das Unternehmen in dem Geschäftsübertragungsvertrag erklärt, dass alle Verbindlichkeiten in Bezug auf das übertragene Geschäft im “Verbindlichkeitsinventar” aufgeführt sind.

Haftungsausschlussregistrierung

Nach Artikel 22 des japanischen Unternehmensgesetzes (Gesetz Nr. 86 von 2005) ist der Käufer verpflichtet, die durch das übertragene Geschäft entstandenen Verbindlichkeiten zu begleichen, wenn er den “Handelsnamen” des Unternehmens weiterhin verwendet.

In diesem Fall hat der Käufer keine Verpflichtung zur Begleichung der Verbindlichkeiten des Unternehmens gegenüber Dritten, die benachrichtigt wurden, dass der Käufer und das Unternehmen gemeinsam erklärt haben, dass der Käufer keine Verantwortung für die Verbindlichkeiten des Unternehmens übernimmt, oder wenn der Käufer eine “Haftungsausschlussregistrierung” vorgenommen hat.

Achtung:
Um eine Haftungsausschlussregistrierung durchzuführen, ist die Zusammenarbeit des Unternehmens erforderlich. Daher sollte im Geschäftsübertragungsvertrag festgelegt werden, dass das Unternehmen bei der Haftungsausschlussregistrierung mitwirkt.

Garantieerklärung

(Gleich wie im Aktienübertragungsvertrag)

Wettbewerbsverbot

Das Wettbewerbsverbot bezieht sich auf das “Verbot des Wettbewerbs” gemäß Artikel 21 des japanischen Unternehmensgesetzes (Gesetz Nr. 86 von 2005), wonach das Unternehmen für 20 Jahre (oder 30 Jahre durch besondere Vereinbarung) nach dem Datum der Geschäftsübertragung kein gleichartiges Geschäft in derselben Stadt oder Gemeinde oder in angrenzenden Gebieten betreiben darf.

Achtung:
Bei Geschäften, die das Internet nutzen, wie z.B. Apps, ist der Anwendungsbereich von Artikel 21 des Unternehmensgesetzes möglicherweise nicht ausreichend. Daher könnte man in dem Geschäftsübertragungsvertrag festlegen, dass das Wettbewerbsverbot weltweit gilt. Es ist auch möglich, eine Frist von mehr als 20 Jahren festzulegen.

Weitere Informationen zum Grundlagenvertrag bei M&A-Verträgen finden Sie im folgenden Artikel.

https://monolith.law/corporate/ma-lawyer-basic-agreement[ja]

Zusammenfassung

Wir haben die vier Methoden der App-M&A und die damit verbundenen Verträge detailliert erläutert, sowie die häufig verwendeten “Aktienübertragungsverträge” und “Unternehmensübertragungsverträge” und ihre wichtigen Punkte.

Der Exit ist ein großes Thema für Start-up-Unternehmen, aber je nach Vertragsinhalt kann es auch große Risiken mit sich bringen.

Um eine erfolgreiche App-M&A mit verschiedenen Methoden zu erreichen, empfehlen wir, sich an eine Anwaltskanzlei mit spezialisierten Rechtskenntnissen und umfangreicher Erfahrung zu wenden und deren Rat einzuholen.