Cinco puntos clave para establecer un correcto contrato de asesoramiento en M&A (Fusiones y Adquisiciones)

Al considerar o ejecutar una fusión y adquisición (M&A), la empresa que se convierte en vendedor o comprador realiza un contrato para la búsqueda de empresas candidatas a ser socios y para el cierre del acuerdo. En este proceso, puede que se firme un contrato con un asesor con el objetivo de obtener asesoramiento y asistencia en los procedimientos reales.

En esta ocasión, explicaremos cómo elaborar y los puntos clave del llamado “Contrato de Asesoramiento” que una empresa firma con un asesor.

¿Qué es un contrato de asesoramiento?

En general, un contrato de asesoramiento es similar a un contrato de consultoría o a un contrato de asesoramiento. Existen varios tipos de estos contratos.

En esta ocasión, nos centraremos en los puntos clave de los contratos de asesoramiento que se firman al realizar fusiones y adquisiciones (M&A).

¿Qué es un asesor?

¿Qué significa “asesor” en un contrato de asesoramiento?

Aunque se hable de asesoramiento en M&A, este puede abarcar diversas áreas como finanzas, impuestos, relaciones laborales y asuntos legales. Dado que cada proceso de M&A requiere un alto nivel de conocimiento especializado, el contenido del asesoramiento varía según el campo de especialización.

El “asesor” al que nos referimos aquí es aquel que utiliza su conocimiento especializado para asesorar a las empresas en M&A. Por ejemplo, dependiendo de su conocimiento especializado, puede haber “asesores financieros”, “asesores fiscales”, “asesores legales”, etc.

Contrato de asesoramiento en M&A

En M&A, surgen muchas tareas que requieren conocimientos especializados, como la evaluación del valor de la empresa y la auditoría de adquisición (due diligence). Estas tareas especializadas son difíciles de manejar solo por los actores del negocio, por lo que se necesita la ayuda de una empresa especializada en M&A.

Un “contrato de asesoramiento” en M&A se refiere al contrato firmado entre la empresa y el asesor para recibir apoyo de una empresa especializada en M&A en tareas especializadas.

Formas de participación del asesor

Existen dos formas de “asesor”, dependiendo de cómo interactúe el asesor con la empresa. Una es el formato en el que se da asesoramiento para maximizar los beneficios de la empresa que vende o compra en relación con M&A. Este formato se llama “formato de asesoramiento”.

El otro es cuando el asesor se sitúa entre la empresa vendedora y la compradora, y firma contratos con ambas partes para dar asesoramiento a ambas desde una posición neutral. Este caso se llama “formato de intermediación (o mediación)”.

Diferencia con los contratos de consultoría y asesoramiento

Un contrato de asesoramiento típicamente es firmado por personas con conocimientos especializados, como abogados, asesores fiscales, consultores de gestión, etc., para proporcionar asesoramiento especializado de manera continua.

Aunque ambos proporcionan conocimientos especializados, el contrato de asesoramiento difiere en que proporciona conocimientos especializados específicos para el proceso de M&A.

Además, aunque es similar al contrato de consultoría en términos de proporcionar conocimientos especializados, el contrato de consultoría se centra más en resolver problemas de negocio, mientras que el contrato de asesoramiento se centra en introducir y seleccionar contrapartes de M&A y asesorar sobre la ejecución del proceso de M&A.

Formas de Contrato de Asesoramiento

Existen dos formas de contratos de asesoramiento: el “contrato exclusivo” y el “contrato no exclusivo”.

A continuación, explicaremos las características, ventajas y desventajas de cada forma de contrato.

Forma de Contrato 1: Contrato Exclusivo

Un contrato exclusivo se refiere a un contrato con una única empresa especializada en fusiones y adquisiciones (M&A) de manera exclusiva.

El término “exclusivo” aquí significa que la empresa contratante no puede celebrar un contrato de asesoramiento con ninguna otra empresa durante el período del contrato. Por lo tanto, durante el período del contrato, la empresa contratante no puede celebrar un contrato con ninguna otra empresa especializada en M&A.

En el caso de un contrato exclusivo, ya que la única fuente de información es la empresa especializada en M&A con la que se ha firmado el contrato, se puede reducir el riesgo de fuga de información.

Además, para la empresa especializada en M&A, la posibilidad de obtener una remuneración aumenta, por lo que se espera que se le dé prioridad al caso y se le presente un mejor socio.

Forma de Contrato 2: Contrato No Exclusivo

Un contrato no exclusivo es una forma de contrato en la que la empresa contratante puede celebrar contratos con varias empresas especializadas en M&A al mismo tiempo.

Si se opta por la forma de contrato no exclusivo, se puede reducir el riesgo de que una fusión y adquisición no funcione bien debido a una mala relación con la empresa especializada en M&A o su representante. Además, hay una ventaja de obtener información y oportunidades de varias empresas.

Por otro lado, aumentar las fuentes de información también aumenta el número de posibles puntos de fuga de información, lo que aumenta el riesgo de fuga de información. De hecho, si la información se filtra, puede ser difícil identificar la fuente de la fuga, lo cual es una desventaja.

También es importante recordar que la prioridad dentro de la empresa especializada en M&A puede ser menor en comparación con un contrato exclusivo.

Cinco puntos clave para revisar en un contrato de asesoramiento

Aquí, presentaremos ejemplos típicos de cláusulas de contratos de asesoramiento y explicaremos los puntos clave a revisar para cada ejemplo de cláusula.

Tenga en cuenta que en los ejemplos de cláusulas, ‘A’ se refiere a la empresa vendedora o compradora que lleva a cabo la M&A, y ‘B’ se refiere al asesor.

Cláusulas sobre el contenido del trabajo

Artículo 〇 (Contenido del trabajo)
Durante el período de este contrato, la Parte A nombra a la Parte B como su asesor de M&A para llevar a cabo una alianza comercial (en adelante, “esta alianza comercial”) con la empresa objetivo. La Parte B realizará los siguientes servicios de asesoramiento (en adelante, “este trabajo”):
1. Introducción y provisión de información sobre empresas candidatas para diversas alianzas comerciales
2. Asesoramiento y apoyo para la ejecución de esta alianza comercial
3. Asesoramiento y apoyo para la creación de documentos contractuales y otros documentos necesarios para esta alianza comercial
4. Servicios relacionados con los puntos anteriores

Se requiere un conocimiento extremadamente especializado para llevar a cabo una M&A, y el conocimiento especializado necesario varía según el proceso. Por lo tanto, es importante definir claramente el alcance del trabajo al firmar un contrato de asesoramiento con un asesor.

Debido a que hay muchos procesos en una M&A, como la selección de la empresa objetivo, la auditoría de adquisición, la creación de contratos para la adquisición de acciones (contratos entre accionistas, contratos de transferencia de acciones, contratos de inversión, etc.), el contenido del trabajo es diverso. Si no se define claramente el alcance del trabajo, existe el riesgo de que se generen honorarios adicionales por trabajos fuera del alcance o de que no se pueda responsabilizar por el incumplimiento de las obligaciones.

Cláusula sobre la confidencialidad

Artículo 〇 (Confidencialidad)
1. En este contrato, “información confidencial” se refiere a la existencia y contenido de este contrato, el hecho de que se está llevando a cabo este trabajo, y la información comercial o técnica que se revela o proporciona en el curso de esta discusión, que ha sido explícitamente declarada como confidencial por el revelador.
2. Ambas partes, A y B, no deben revelar ni filtrar la información confidencial a terceros sin el consentimiento previo por escrito de la otra parte.

Al considerar o ejecutar una fusión y adquisición (M&A), las empresas deben proporcionar mucha información confidencial a sus asesores.

Los documentos proporcionados por las empresas en una M&A incluyen, además de las actas de las juntas generales de accionistas y los estados financieros, documentos relacionados con la gestión laboral que generalmente no se publican y documentos relacionados con disputas pasadas y presentes. Por lo tanto, para avanzar rápidamente con la M&A, es necesario incluir una cláusula de confidencialidad con el asesor.

Además, al ejecutar una M&A, a menudo el hecho de considerar la M&A en sí se convierte en información confidencial, por lo que es importante incluir el hecho de que se está llevando a cabo la M&A en la definición de información confidencial.

Cláusulas sobre remuneración

Artículo 〇 (Remuneración, etc.)
1. La Parte A pagará a la Parte B, como anticipo por los servicios prestados, una cantidad de 〇 yenes (sin incluir el impuesto al consumo. Lo mismo se aplica a continuación.) dentro de los 〇 días hábiles siguientes a la fecha de celebración de este contrato.
2. Cuando la Parte A desee considerar específicamente los servicios relacionados con este contrato después de recibir la información obtenida por la Parte B de la empresa objetivo de la colaboración en los servicios, la Parte A pagará a la Parte B una cantidad de 〇 yenes.
3. Cuando la Parte B realice trabajos fuera del alcance de los servicios para la colaboración en los servicios con el consentimiento previo por escrito de la Parte A, la Parte A pagará a la Parte B una cantidad de 〇 yenes por cada hora dedicada a los trabajos fuera del alcance de los servicios.
4. Si se llega a un acuerdo final sobre la colaboración en los servicios a través de los servicios, la Parte A pagará a la Parte B una cantidad de 〇 yenes como remuneración por el éxito de los servicios dentro de los 〇 días hábiles siguientes a la fecha del acuerdo final sobre la colaboración en los servicios.

Una de las cláusulas importantes en un contrato de asesoramiento es la que se refiere a la remuneración. Los métodos y tiempos de pago pueden variar significativamente dependiendo del asesor. Por ejemplo, existen métodos como una tarifa de asesoramiento mensual, o un sistema de anticipo, pago intermedio y pago final.

En un sistema como el de anticipo, pago intermedio y pago final, es necesario establecer claramente bajo qué condiciones se generará el pago intermedio y el pago final.

Además, es importante establecer de antemano cuánto costará si se realizan trabajos fuera del alcance de los servicios, para evitar disputas en el futuro.

Cláusula sobre la rescisión anticipada

Artículo X (Rescisión anticipada)
1. Cada parte puede terminar este contrato en cualquier momento notificándolo por escrito a la otra parte con al menos 30 días de anticipación.
2. Si el contrato se termina antes de la conclusión del acuerdo final relacionado con esta colaboración comercial, según lo estipulado en el párrafo anterior, después de una discusión separada entre las partes, la Parte B devolverá a la Parte A una cantidad acordada a partir de la remuneración recibida de la Parte A.
3. Incluso si el acuerdo final relacionado con esta colaboración comercial se rescinde después de su conclusión, o si la colaboración comercial no se completa, la Parte B no devolverá la remuneración recibida de la Parte A.

En un contrato de asesoramiento sobre fusiones y adquisiciones (M&A), es necesario considerar también lo que sucederá si la M&A no va bien.

Es necesario establecer claramente si es posible la rescisión anticipada en caso de que la M&A no vaya bien, y cómo se liquidará la remuneración en caso de rescisión anticipada.

Otros puntos a tener en cuenta

Artículo 〇 (Prohibición de subcontratación)
A menos que B obtenga el consentimiento previo por escrito de A, B no puede subcontratar todo o parte del trabajo principal basado en este contrato.

Artículo 〇 (Gastos)
1. Los gastos incurridos por B bajo este contrato (incluyendo gastos de transporte, alojamiento y otros gastos normalmente necesarios para llevar a cabo el trabajo principal) serán asumidos por A.
2. Los gastos del párrafo anterior serán liquidados por A a B después de que B presente una factura con un recibo a A.

Al firmar un contrato de asesoramiento para fusiones y adquisiciones (M&A), me gustaría mencionar otros puntos a tener en cuenta.

Además de lo mencionado anteriormente, hay una cláusula relacionada con la subcontratación que debe tenerse en cuenta. Los servicios de asesoramiento en M&A requieren un conocimiento extremadamente especializado, y no es raro que el éxito de una M&A dependa de la capacidad del asesor o de la empresa intermediaria. Por lo tanto, es necesario que las empresas establezcan una cláusula que prohíba la subcontratación.

Además, en las M&A, pueden surgir gastos como los de transporte y alojamiento debido a las entrevistas con la empresa objetivo. Se puede considerar establecer condiciones para estos gastos, limitándolos a los necesarios para llevar a cabo el trabajo principal y obteniendo el consentimiento previo por escrito en caso de discrepancias.

Resumen: Consulte a un abogado para la creación y revisión de contratos de asesoramiento

En las fusiones y adquisiciones (M&A), los contratos de asesoramiento son comunes ya que permiten avanzar de manera eficiente en las M&A con la ayuda de expertos.

Las M&A requieren un alto nivel de conocimiento especializado, y dado que se necesita una amplia gama de conocimientos especializados para cada proceso de M&A, existe una tendencia a que los contenidos del contrato, como el alcance del trabajo y el método de pago de la remuneración, se vuelvan complejos.

Para avanzar eficientemente en las M&A, es importante determinar qué tipo de contrato se firmará con el asesor. Por lo tanto, recomendamos consultar a expertos, como abogados, al crear un contrato de asesoramiento.

Presentación de las medidas propuestas por nuestro despacho

El Despacho de Abogados Monolith es una firma legal con alta especialización en IT, especialmente en los aspectos legales de Internet. La creación de contratos es crucial en las fusiones y adquisiciones (M&A) y en la sucesión de negocios. En nuestro despacho, creamos y revisamos contratos para una variedad de casos, desde empresas cotizadas en la Bolsa de Valores de Tokio hasta startups.