Regulaciones legales para las ICO y métodos para realizarlas de manera legal
ICO es la abreviatura de Initial Coin Offering, que generalmente se refiere al acto de una empresa de recaudar activos criptográficos (criptomonedas) del público y emitir nuevos tokens electrónicos como contraprestación.
Alrededor de mayo de 2017, el número de ICOs aumentó explosivamente como medio de recaudación de fondos debido al aumento abrupto en el precio de los activos criptográficos. En ese momento, no había leyes que regularan claramente las ICOs, por lo que atrajeron atención en Japón debido a la posibilidad de recaudar grandes sumas de dinero de manera simple y rápida en comparación con la recaudación de fondos a través de la oferta pública inicial de acciones (IPO).
Por otro lado, debido a la aparición de casos fraudulentos, el movimiento para regular las ICOs se ha fortalecido en todo el mundo, liderado por China, y en Japón, se aclaró la regulación de las ICOs con la enmienda de la Ley de Transacciones de Instrumentos Financieros del primer año de Reiwa (2019).
Entonces, ¿qué se debe hacer para llevar a cabo una ICO bajo la regulación legal actual? En este artículo, explicaremos la visión general de la regulación legal de las ICOs y cómo llevar a cabo una ICO de manera legal.
¿Qué es una ICO?
Una ICO, como se mencionó anteriormente, es un acto en el que una empresa emite tokens electrónicos para recaudar activos criptográficos (criptomonedas) del público.
En general, para la recaudación de fondos utilizando “valores” enumerados en la ley, como acciones, se aplica la regulación de la Ley de Transacciones de Instrumentos Financieros (en adelante, “Ley de Transacciones Financieras”). Sin embargo, los tokens de ICO tienen la característica de que no está claro legalmente si son valores, ya que el emisor puede definir su contenido libremente.
Por lo tanto, primero clasificaremos los tokens de ICO según su contenido y luego explicaremos qué tipo de regulaciones legales están involucradas para cada tipo.
Tipos de tokens de ICO
Según el informe[ja] de la Agencia de Servicios Financieros de Japón, el contenido de los tokens de ICO se clasifica en las siguientes tres categorías:
| Tipo de inversión | Se considera que el emisor tiene una deuda para distribuir futuros ingresos comerciales, etc. |
| Tipo de derecho distinto | Se considera que el emisor tiene una deuda para proporcionar bienes, servicios, etc. en el futuro, aparte de lo anterior |
| Tipo sin derecho | Se considera que el emisor no tiene ninguna deuda |
Ahora, con la clasificación anterior como premisa, consideraremos la relación de aplicación de la regulación legal.
Visión general de la regulación legal de las ICO
Las leyes que podrían aplicarse a las ICO son principalmente la Ley de Transacciones de Instrumentos Financieros (Ley Japonesa de Transacciones de Instrumentos Financieros) y la Ley de Servicios de Pago (Ley Japonesa de Servicios de Pago).
| Ley de Transacciones de Instrumentos Financieros | Ley para garantizar la equidad en la emisión de valores con inversión y en las transacciones de productos financieros, y para proteger a los inversores. |
| Ley de Servicios de Pago | Ley para abordar los nuevos servicios que difieren de los servicios tradicionales proporcionados por los bancos debido al desarrollo de las tecnologías de la información y la comunicación, promover la innovación y proteger a los usuarios. |
El punto de vista general para distinguir la aplicación de la Ley de Transacciones de Instrumentos Financieros y la Ley de Servicios de Pago es “si hay una inversión o no”.
Artículo relacionado: ¿Qué es la regulación de los criptoactivos? Explicación de la relación entre la Ley de Servicios de Pago y la Ley de Transacciones de Instrumentos Financieros[ja]
ICO y la Ley de Negocios de Instrumentos Financieros Japonesa (Ley de Negocios de Instrumentos Financieros)
La Ley de Negocios de Instrumentos Financieros enumera explícitamente los productos financieros con potencial de inversión que se aplican como “valores”. Las acciones y los bonos corporativos son ejemplos representativos. Si se aplica la Ley de Negocios de Instrumentos Financieros, se impondrán varias regulaciones, como la divulgación de información para la protección de los inversores y la regulación de la industria, dependiendo del tipo de valores, para ciertas acciones como la emisión y venta.
Además, la Ley de Negocios de Instrumentos Financieros tiene el Artículo 2, Párrafo 2, Número 5 como una disposición que define de manera integral los valores para tratar con nuevos productos financieros con potencial de inversión que no están enumerados explícitamente. Los valores que corresponden a este número se llaman generalmente “participaciones en esquemas de inversión colectiva”.
Como se mencionó anteriormente, los tokens de ICO no están enumerados explícitamente como valores. Por lo tanto, si una ICO está sujeta a la Ley de Negocios de Instrumentos Financieros depende de si las participaciones en esquemas de inversión colectiva corresponden a los contenidos de los tokens de ICO, y esto debe ser juzgado de manera individual y concreta.
En caso de que corresponda a las participaciones en esquemas de inversión colectiva
Los requisitos para las participaciones en esquemas de inversión colectiva son los siguientes:
- El titular del derecho contribuye o invierte dinero, etc.
- El negocio (negocio objetivo de inversión) se lleva a cabo utilizando el dinero, etc. que se ha contribuido.
- El titular del derecho tiene el derecho de recibir dividendos de los ingresos generados por el negocio objetivo de inversión o la distribución de la propiedad relacionada con dicho negocio.
Siempre que se cumplan los requisitos anteriores, independientemente de la forma legal (como una asociación o derechos de los miembros), corresponderá a las participaciones en esquemas de inversión colectiva.
Además, la inclusión de activos criptográficos en “dinero” en el requisito 1 anterior (Artículo 2, Párrafo 2) se aclaró explícitamente con la enmienda del primer año de Reiwa (2019), y con esto, se aclaró que las acciones de contribuir con activos criptográficos también están sujetas a la Ley de Negocios de Instrumentos Financieros.
Según el tipo de ICO mencionado anteriormente, se ha aclarado que los tokens de ICO de inversión básicamente corresponden a las participaciones en esquemas de inversión colectiva y están sujetos a la Ley de Negocios de Instrumentos Financieros.
Por otro lado, los tokens de ICO de “otros tipos de derechos” y “sin derechos” no tienen el derecho de solicitar dividendos de los ingresos del negocio objetivo de inversión o la distribución de la propiedad (no cumplen con el requisito 3 anterior), por lo que no están sujetos a la Ley de Negocios de Instrumentos Financieros. Por lo tanto, existe la posibilidad de considerar por separado si los “otros tipos de derechos” y “sin derechos” están sujetos a la Ley de Servicios de Pago.
ICO y la Ley Japonesa de Servicios de Pago
La Ley Japonesa de Servicios de Pago impone diversas regulaciones dependiendo del tipo de “criptoactivo” o “medio de pago prepagado”, que no tienen carácter de inversión.
Por lo tanto, para determinar si los tokens ICO de “tipo de otros derechos” o “tipo sin derechos” están sujetos a la Ley Japonesa de Servicios de Pago, es necesario evaluar de manera individual y concreta si dichos tokens se consideran “criptoactivos” o “medios de pago prepagados”.
En caso de que se trate de “criptoactivos”
Legalmente, un “criptoactivo” (Artículo 2, párrafo 5, ítem 1 de la Ley Japonesa de Servicios de Pago) se define como algo que cumple con los siguientes requisitos:
- Puede ser utilizado para el pago de bienes o servicios a terceros indeterminados, y puede ser intercambiado con moneda legal con terceros indeterminados.
- Está registrado electrónicamente y puede ser transferido.
- No es una moneda legal ni un activo denominado en moneda.
- No representa el “derecho de transferencia de registros electrónicos” definido en el Artículo 2, párrafo 3 de la Ley Japonesa de Negocios de Dinero.
El requisito 4, “derecho de transferencia de registros electrónicos”, es, en términos simples, una “participación en un esquema de inversión colectiva que puede ser registrada y transferida electrónicamente”. De esta manera, los “criptoactivos” legales se distinguen claramente de los productos financieros que son objeto de inversión y se regulan como medios de pago.
Además, cualquier valor de propiedad que pueda ser intercambiado con terceros indeterminados y que cumpla con los requisitos 2 a 4 también se considera un criptoactivo (Artículo 2, párrafo 5, ítem 2 de la Ley Japonesa de Servicios de Pago).
Artículo relacionado: ¿Qué son los criptoactivos (monedas virtuales)? Explicación de la definición legal y las diferencias con el dinero electrónico, etc.[ja]
Si se considera un criptoactivo, no se puede realizar las siguientes actividades como negocio sin registrarse como “negocio de intercambio de criptoactivos” (Artículo 63-2 de la Ley Japonesa de Servicios de Pago).
1. Compra y venta de criptoactivos o intercambio con otros criptoactivos. 2. Mediación, intermediación o representación de las actividades mencionadas en el ítem anterior. 3. Gestión del dinero de los usuarios en relación con las actividades mencionadas en los dos ítems anteriores. 4. Gestión de criptoactivos en nombre de terceros (excepto cuando hay disposiciones especiales en otras leyes para llevar a cabo dicha gestión como negocio).
Artículo 2, párrafo 7 de la Ley Japonesa de Servicios de Pago
Aunque el negocio de intercambio de criptoactivos no regula la emisión de criptoactivos en sí, si los tokens ICO se consideran criptoactivos, la emisión de dichos tokens ICO y la recaudación de criptoactivos como contraprestación se considerarían “intercambio con otros criptoactivos”, lo que requeriría el registro como negocio de intercambio de criptoactivos.
Artículo relacionado: ¿Qué es el negocio de custodia? Explicación de las regulaciones para los negocios de intercambio de criptoactivos[ja]
En caso de que se trate de “medios de pago prepagados”
Un “medio de pago prepagado” (Artículo 3, párrafo 1 de la Ley Japonesa de Servicios de Pago) se define como algo que cumple con los siguientes requisitos:
- El valor de propiedad en términos de cantidad o monto está registrado o grabado.
- Es un billete o número, etc., que se emite a cambio de un precio correspondiente a la cantidad o monto.
- Puede ser utilizado para el pago a un tercero específico.
En caso de que se trate de un medio de pago prepagado, se imponen obligaciones al emisor, como el registro, la notificación y el depósito de garantías de emisión, dependiendo de si es de “tipo propio” o de “tipo de terceros”.
La obligación de depositar una garantía de emisión requiere que, si el saldo no utilizado a la fecha de referencia (monto total emitido = monto total recuperado) excede los 10 millones de yenes, se debe depositar en efectivo el equivalente al 50% de dicho saldo como garantía de emisión (Artículo 14, párrafo 1 de la Ley, y Artículo 6 del Decreto de Ejecución). Por lo tanto, puede no ser compatible con el propósito de recaudación de fondos de la ICO.
Por otro lado, aquellos que pueden ser utilizados solo dentro de los 6 meses a partir de la fecha de emisión, entre otros que cumplen con ciertos requisitos, están excepcionalmente excluidos de la aplicación de la Ley Japonesa de Servicios de Pago (Artículo 4, ítem 2 de la Ley, y Artículo 4, párrafo 2 del Decreto de Ejecución).
Además, según las Directrices para los Negocios de Intercambio de Criptoactivos[ja] I-1-1, la diferencia entre los criptoactivos y los medios de pago prepagados es que los criptoactivos pueden ser utilizados por terceros indeterminados, mientras que los medios de pago prepagados solo pueden ser utilizados por terceros específicos.
Sanciones por ICO ilegales
Si una ICO se considera un esquema de inversión colectiva y está sujeta a la Ley de Negocios de Instrumentos Financieros Japonesa (金商法), pero se lleva a cabo sin registrarse como negocio de transacciones de productos financieros, se establece que la pena puede ser una sentencia de prisión de hasta 5 años o una multa de hasta 5 millones de yenes, o ambas (Artículo 197-2 de la Ley de Negocios de Instrumentos Financieros Japonesa).
Además, si se viola la Ley de Servicios de Pago de Japón (資金決済法) al realizar actividades reguladas sin registrarse como negocio de intercambio de criptoactivos, o si se emiten medios de pago prepagos sin cumplir con las obligaciones de depósito, se establece que la pena puede ser una sentencia de prisión de hasta 3 años o una multa de hasta 3 millones de yenes, o ambas (Artículo 107 de la Ley de Servicios de Pago de Japón).
Además, dependiendo del caso, existe una alta probabilidad de que se pueda acusar de delitos adicionales, como fraude, violación de la Ley de Inversión de Japón, violación de la Ley de Transacciones Comerciales Específicas de Japón, etc., lo que resultaría en sanciones muy severas.
Métodos para realizar una ICO de manera legal
Para llevar a cabo una ICO, es necesario cumplir con varias regulaciones legales. Aparte de utilizar a un tercero que esté registrado en el negocio de intercambio de criptoactivos, actualmente solo existe un método para realizar una ICO por cuenta propia sin estar sujeto a la Ley de Negocios de Dinero y la Ley de Pagos de Fondos (Ley de Pagos de Dinero en Japón).
- Emitir tokens de ICO como un medio de pago prepagado que cumple con los requisitos de exclusión de la Ley de Pagos de Fondos (estableciendo un plazo de uso de 6 meses a partir de la fecha de emisión).
Sin embargo, dado que la mayoría de las veces la realización de una ICO se considera una recaudación de fondos para un nuevo proyecto que se va a llevar a cabo, un plazo de uso de 6 meses haría que los tokens sean inútiles para los compradores.
Por supuesto, también se puede considerar obtener una licencia para el negocio de transacciones de instrumentos financieros o el negocio de intercambio de criptoactivos y realizar una ICO de manera legal y directa, pero los requisitos de registro son estrictos y no es realista para las pequeñas y medianas empresas cumplir con estos requisitos.
Además, se podría considerar la emisión de un medio de pago prepagado que no cumpla con los requisitos de exclusión, pero como se mencionó anteriormente, existe la posibilidad de que se impongan obligaciones de registro, notificación y depósito de garantía de emisión, lo cual podría no estar en línea con el propósito de recaudación de fondos de la ICO.
Por lo tanto, se podría decir que, aparte de utilizar a un tercero que esté registrado en el negocio de intercambio de criptoactivos, no existe un método legal y efectivo para llevar a cabo una ICO.
Resumen: Consulte a un abogado si va a realizar una ICO
Como hemos visto, las ICOs han sido consideradas tradicionalmente como un medio rápido y sencillo para obtener financiación. Sin embargo, debido a las reformas legales, ahora están ampliamente reguladas. Además, no se puede generalizar sobre las ICOs, ya que la relación legal aplicable varía en función del contenido de los tokens de ICO que se emiten.
Por lo tanto, si está considerando llevar a cabo una ICO, le recomendamos que consulte a un abogado especializado en criptoactivos y regulación financiera.
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