¿Qué es la operación de custodia? Explicación sobre la regulación a los operadores de intercambio de criptoactivos
La “moneda virtual” cambió su denominación a “activo criptográfico” en 2020, según la Ley de Servicios de Pago revisada (Ley de Servicios de Pago enmendada en 2020). Los intercambiadores de activos criptográficos (bolsas, casas de cambio, etc.) están obligados a registrarse al igual que las instituciones financieras y están sujetos a diversas regulaciones.
Además, con la popularización de los activos criptográficos, han surgido diversos servicios de billetera que realizan “operaciones de custodia” para almacenar y administrar estos activos criptográficos. ¿Qué tipo de regulaciones existen para estos custodios?
En este artículo, explicaremos en detalle qué son las operaciones de custodia de activos criptográficos y las regulaciones legales para los intercambiadores de activos criptográficos, incluidos los custodios.
¿Qué son los activos criptográficos (criptomonedas)?
Primero que nada, ¿qué son los “activos criptográficos”?
Los activos criptográficos se definen en la Ley de Servicios de Pago de Japón (Japanese Payment Services Act) de la siguiente manera (Artículo 2, párrafo 5 de la Ley de Servicios de Pago).
- Valor patrimonial que posee todas las siguientes características:
- Puede ser utilizado para el pago de precios a personas no especificadas y puede ser intercambiado mutuamente con moneda legal con personas no especificadas
- Se registra electrónicamente y puede ser transferido
- No es moneda legal ni un activo denominado en moneda legal
- Valor patrimonial que puede ser intercambiado mutuamente con las personas no especificadas en el punto 1 anterior
- No es algo que represente el “derecho de transferencia de registros electrónicos” definido en el artículo 2, párrafo 3 de la Ley de Instrumentos Financieros y Cambiarios de Japón (Japanese Financial Instruments and Exchange Act)
Además, el “derecho de transferencia de registros electrónicos” se refiere a los tokens de seguridad que son digitalizaciones de derechos de beneficiarios de fideicomisos y esquemas de inversión colectiva, etc., entre los derechos de representación de valores transferibles electrónicamente (es decir, tokens de seguridad emitidos utilizando tecnología de blockchain).
Los activos criptográficos tienen aspectos tanto como medio de pago como de inversión. Los activos criptográficos como medio de pago están sujetos a la regulación de la Ley de Servicios de Pago, mientras que los activos criptográficos como inversión están sujetos a la regulación de la Ley de Instrumentos Financieros y Cambiarios.
¿Qué es el servicio de custodia de activos criptográficos (moneda virtual)?
“Custodia” es un término financiero y de valores que se refiere a la gestión de valores. El servicio de custodia de activos criptográficos se refiere a la gestión de activos criptográficos en nombre de otros como parte de su negocio. También se considera un servicio de custodia proporcionar un sistema llamado “billetera” que permite a los usuarios gestionar sus activos criptográficos.
Con la enmienda a la Ley de Servicios de Pago (Ley Japonesa de Servicios de Pago) que entró en vigor en 2020, este servicio de custodia también se incluyó en el “negocio de intercambio de activos criptográficos”. La Ley de Servicios de Pago define el negocio de intercambio de activos criptográficos como la realización de las siguientes acciones como un negocio (Artículo 2, Párrafo 7 de la Ley de Servicios de Pago).
- Compra y venta de activos criptográficos o intercambio con otros activos criptográficos
- Intermediación, corretaje o agencia en la acción 1
- Gestión del dinero del usuario en relación con las acciones 1 y 2
- Gestión de activos criptográficos en nombre de otros (es decir, servicio de custodia)
Por lo tanto, las empresas que realizan servicios de custodia también necesitan registrarse en el negocio de intercambio de activos criptográficos y están sujetas a varias regulaciones.
Tres regulaciones para los operadores de intercambio de criptoactivos
Los operadores de custodia que se limitan a gestionar criptoactivos también están sujetos a la “Ley de Servicios de Pago de Japón” (Ley Japonesa de Servicios de Pago) como operadores de intercambio de criptoactivos, y se les imponen obligaciones de registro y diversas regulaciones. Aquí explicaremos las regulaciones para los operadores de intercambio de criptoactivos.
Regulaciones de publicidad y promoción para operadores de intercambio de criptoactivos
Los operadores de intercambio de criptoactivos, cuando publicitan su negocio de intercambio de criptoactivos, deben mostrar los siguientes elementos (Artículo 63-9-2 de la Ley Japonesa de Servicios de Pago, Artículo 18 del Decreto del Gabinete sobre Operadores de Intercambio de Criptoactivos).
- El nombre comercial del operador de intercambio de criptoactivos, el hecho de que es un operador de intercambio de criptoactivos y el número de registro
- El hecho de que los criptoactivos no son moneda nacional ni extranjera
- Si existe la posibilidad de pérdidas debido a fluctuaciones en el valor de los criptoactivos, este hecho y las razones de ello
- Los criptoactivos sólo pueden utilizarse para el pago de precios si el receptor del pago está de acuerdo
Además, se prohíben las siguientes acciones al hacer publicidad o al celebrar un contrato de intercambio de criptoactivos (Artículo 63-9-3 de la Ley Japonesa de Servicios de Pago).
- Realizar representaciones falsas o representaciones que puedan inducir a error al otro contratante sobre la naturaleza de los criptoactivos, etc.
- Realizar representaciones que promuevan la compra y venta de criptoactivos o el intercambio con otros criptoactivos con el propósito principal de obtener beneficios, y no con el propósito de utilizarlos como medio de pago
- Realizar acciones que puedan afectar la protección de los usuarios de los servicios de intercambio de criptoactivos o la ejecución adecuada y segura de los servicios de intercambio de criptoactivos
Medidas relacionadas con la protección del usuario
Los operadores de intercambio de criptoactivos deben proporcionar información sobre la naturaleza de los criptoactivos y el contenido del contrato para proteger a los usuarios, y deben tomar las medidas necesarias para asegurar la protección de los usuarios y la ejecución adecuada y segura de sus operaciones (Artículo 63-10 de la Ley Japonesa de Servicios de Pago).
Obligación de preservar los bienes del usuario
Para prepararse para la fuga de criptoactivos del usuario o la quiebra del operador de intercambio de criptoactivos, se imponen principalmente las siguientes obligaciones de preservación de los bienes del usuario al operador de intercambio de criptoactivos.
Confianza en el dinero del usuario
Se requiere que los operadores de intercambio de criptoactivos gestionen el dinero confiado por los usuarios de forma separada de su propio dinero y lo confíen a una compañía de confianza u otra entidad similar (Artículo 63-11, párrafo 1, de la Ley Japonesa de Servicios de Pago).
Gestión separada de los criptoactivos del usuario
Se requiere que los operadores de intercambio de criptoactivos gestionen los criptoactivos confiados por los usuarios de forma separada de sus propios criptoactivos. Además, se requiere que los criptoactivos de los usuarios se gestionen mediante un método de gestión de alta seguridad establecido por decreto del Gabinete (Artículo 63-11, párrafo 2, de la Ley Japonesa de Servicios de Pago).
En concreto, se requiere que la información necesaria para transferir los criptoactivos del usuario (clave privada) se gestione mediante un método que registre y gestione la información en un dispositivo electrónico que no esté constantemente conectado a Internet (cartera fría) u otras medidas de gestión de seguridad técnica equivalentes.
Sin embargo, para mejorar la conveniencia del usuario, se permite gestionar hasta el 5% del total de los criptoactivos del usuario (en términos de valor en yenes japoneses) mediante un método de gestión que no sea una cartera fría u otro método de gestión de alta seguridad (gestión mediante cartera caliente, etc.).
Posesión de criptoactivos de garantía de cumplimiento
Como se mencionó anteriormente, se permite a los operadores de intercambio de criptoactivos gestionar una parte de los criptoactivos confiados mediante un método que no sea un “método de gestión de alta seguridad” como una cartera caliente, etc. Sin embargo, si estos criptoactivos se fugan, puede haber un riesgo de que no se pueda cumplir con la obligación de devolverlos a los usuarios.
Por lo tanto, se requiere que los operadores de intercambio de criptoactivos posean criptoactivos del mismo tipo y cantidad que los criptoactivos gestionados por un método que no sea un método de gestión de alta seguridad (estos se llaman “criptoactivos de garantía de cumplimiento”) como sus propios criptoactivos y los gestionen de forma separada (Artículo 63-11-2 de la Ley Japonesa de Servicios de Pago).
Derecho de preferencia de pago de criptoactivos confiados y criptoactivos de garantía de cumplimiento
Los usuarios tienen el derecho de solicitar la devolución de los criptoactivos al operador de intercambio de criptoactivos. En cuanto a los criptoactivos confiados y los criptoactivos de garantía de cumplimiento que el operador de intercambio de criptoactivos gestiona de forma separada, los usuarios pueden recibir el pago con preferencia sobre otros acreedores (Artículo 63-11-2 de la Ley Japonesa de Servicios de Pago).
Otras regulaciones para los operadores de intercambio de criptoactivos
Además, los operadores de intercambio de criptoactivos están sujetos a las siguientes obligaciones bajo la Ley de Prevención de la Transferencia de Ganancias del Crimen para prevenir el lavado de dinero y otros delitos, además de las regulaciones establecidas en la Ley Japonesa de Servicios de Pago.
- Implementación y conservación de registros de verificación de identidad del usuario
- Creación y conservación de registros de transacciones
- Notificación a la Agencia de Servicios Financieros de transacciones sospechosas
¿Es posible evitar el registro en el negocio de intercambio de criptoactivos?
Además de varias regulaciones para estos negocios de intercambio de criptoactivos, para obtener el registro en el negocio de intercambio de criptoactivos, se requiere una base financiera (como tener un capital de más de 10 millones de yenes y que el valor neto de los activos no sea negativo), y se exige la implementación de un sistema para llevar a cabo el negocio de intercambio de criptoactivos de manera adecuada y segura.
Para las empresas que solo realizan servicios de custodia en lugar de ser una bolsa o intercambio de criptoactivos, estas regulaciones pueden ser una gran carga y no es exagerado decir que son una barrera para la entrada de nuevos participantes.
Por otro lado, también es posible manejar los criptoactivos de los usuarios sin necesidad de registrarse en el negocio de intercambio de criptoactivos.
En los comentarios públicos de la Agencia de Servicios Financieros de Japón, se escribe lo siguiente sobre el requisito de “gestionar criptoactivos para otros”, que está incluido en el alcance del negocio de intercambio de criptoactivos:
Aunque debe ser juzgado sustancialmente de acuerdo con la realidad de cada caso individual, si el operador solo posee una parte de la clave privada necesaria para transferir los criptoactivos del usuario y no puede transferir los criptoactivos del usuario solo con la clave privada que posee el operador, se considera que el operador no está en una posición para transferir activamente los criptoactivos del usuario. Por lo tanto, básicamente, no se considera que corresponde a “gestionar criptoactivos para otros” como se define en el Artículo 2, Párrafo 7, Ítem 4 de la Ley de Servicios de Pago de Japón.
Resultados de los comentarios públicos sobre el borrador de la Ordenanza del Gabinete y la Ordenanza del Ministerio de Finanzas relacionada con la enmienda de la Ley de Servicios de Pago del primer año de Reiwa (2019)[ja]No.10～12
En otras palabras, si el operador no puede transferir los criptoactivos del usuario solo con la clave privada que posee, no se considera que corresponde al negocio de intercambio de criptoactivos.
Además, incluso si el operador posee todas las claves privadas necesarias para transferir los criptoactivos del usuario, si la clave privada que posee el operador está encriptada y el operador no posee la información necesaria para descifrarla, no se considera que corresponde a “gestionar criptoactivos para otros”.
De esta manera, si diseñas tu modelo de negocio para que no corresponda al negocio de intercambio de criptoactivos, también es posible evitar el registro en el negocio de intercambio de criptoactivos.
Resumen: Servicios de custodia de activos criptográficos (monedas virtuales)
Los proveedores de servicios de custodia que ofrecen servicios de billetera para activos criptográficos se consideran parte del negocio de intercambio de activos criptográficos, y están sujetos a varias regulaciones, como la obligación de registro, regulaciones sobre publicidad y medidas para la protección de los usuarios. Sin embargo, si los activos criptográficos de los usuarios no pueden ser transferidos solo con la clave privada que posee el proveedor de servicios, no se considerará parte del negocio de intercambio de activos criptográficos y no estará sujeto a la obligación de registro ni a las regulaciones.
Aunque el juicio varía según cada caso individual, es posible evitar la obligación de registro y varias regulaciones dependiendo del diseño del modelo de negocio. Se recomienda consultar con un abogado experto en activos criptográficos para determinar la aplicabilidad de los servicios de custodia y la necesidad de registro en el negocio de intercambio de activos criptográficos.
Presentación de las medidas propuestas por nuestra firma
Como abogados consultores de empresas que operan intercambios de criptoactivos, auditores, redactores de documentos de oferta inicial de monedas (ICO) y revisores desde un punto de vista legal, nos encargamos de todos los aspectos de los servicios legales relacionados con los criptoactivos.
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