5 kontrollpunkti õige M&A nõustamislepingu sõlmimiseks

Kui kaalute või teostate M&A-d, sõlmivad müüjast ettevõtted või ostjast ettevõtted lepingu partnerkandidaatide otsimiseks ja lepingu sõlmimiseks sulgemiseks. Sel eesmärgil võivad nad sõlmida lepingu nõustajaga, et saada nõu ja abi tegelike protseduuride osas.

Selles artiklis selgitame, kuidas luua nn “nõustamislepinguid”, mida ettevõtted sõlmivad nõustajatega, ja millised on olulised punktid.

Mis on nõustamisleping?

Üldiselt on nõustamislepingud sarnased nõuandelepingute või konsultatsioonilepingutega, kuid neid on erinevat tüüpi.

Selles artiklis keskendume M&A (ühinemiste ja omandamiste) puhul sõlmitavatele nõustamislepingutele.

Mis on nõustaja?

Mis on “nõustaja” nõustamislepingu kontekstis?

M&A nõuanded võivad hõlmata erinevaid valdkondi, nagu finants, maksud, tööõigus, juriidiline jne. M&A protsessis on vaja väga kõrgetasemelist erialateadmisi, seega nõuande sisu varieerub sõltuvalt vastutavast erialast.

Siin mainitud “nõustaja” on isik, kes kasutab oma erialateadmisi ettevõtetele M&A protsessis nõu andmiseks. Näiteks võivad olla “finantsnõustajad”, “maksunõustajad”, “juriidilised nõustajad” jne, sõltuvalt nende erialateadmistest.

M&A nõustamisleping

M&A protsessis tekib palju erialaseid ülesandeid, nagu ettevõtte väärtuse hindamine või ostueelne audit (due diligence). Need erialased ülesanded on keerulised ainult ettevõtjatele, seega on vaja M&A spetsialiseerunud ettevõtete abi.

M&A “nõustamisleping” viitab lepingule, mis sõlmitakse ettevõtte ja nõustaja vahel, et saada M&A spetsialiseerunud ettevõtte abi erialaste ülesannete täitmisel.

Nõustaja sekkumise vormid

“Nõustajal” on kaks vormi, sõltuvalt nõustaja ja ettevõtte suhtest. Üks on vorm, kus nõustaja annab nõu, et maksimeerida kasu ettevõttele, kes on M&A protsessis müüja või ostja. Seda vormi nimetatakse “nõustamisvormiks”.

Teine on vorm, kus nõustaja seisab müüja ja ostja vahel, sõlmib lepingu mõlema poolega ja annab mõlemale poolele nõu neutraalsest positsioonist. Seda nimetatakse “vahendamisvormiks” (või “vahendamisvormiks”).

Erinevused nõuandelepingute ja konsultatsioonilepingutega

Nõuandelepingud on tavaliselt lepingud, mida sõlmitakse spetsialistidega, nagu advokaadid, maksukonsultandid, juhtimiskonsultandid jne, et nad saaksid pidevalt anda erialast nõu.

Kuigi mõlemad lepingud hõlmavad erialateadmiste pakkumist, erineb nõustamisleping selle poolest, et see pakub spetsialiseeritud teadmisi, mis on spetsiifilised M&A protsessile.

Kuigi see sarnaneb ka konsultatsioonilepinguga, mis pakub erialateadmisi, on konsultatsioonileping pigem suunatud äriprobleemide lahendamisele, samas kui nõustamisleping keskendub peamiselt M&A partneri tutvustamisele ja valimisele ning M&A protsessi teostamise nõustamisele.

Lisateavet nõuandelepingute kohta leiate sellest artiklist.

Seotud artikkel: Juhtimisnõuandelepingute sõlmimise kontrollpunktid[ja]

Nõuandelepingu vormid

Nõuandelepingud jagunevad kaheks: “pühendunud lepingud” ja “mittepühendunud lepingud”.

Allpool selgitame iga vormi omadusi, eeliseid ja puudusi.

Lepinguvorm 1: pühendunud leping

Pühendunud leping tähendab, et sõlmitakse ainuõiguslik leping ühe M&A spetsialiseerunud ettevõttega.

Siin tähendab “pühendunud”, et lepingu sõlmiv ettevõte ei sõlmi nõuandelepingut ühegi teise ettevõttega. Seetõttu ei saa lepingu sõlmiv ettevõte lepingu kehtivuse ajal sõlmida lepingut ühegi teise M&A spetsialiseerunud ettevõttega.

Pühendunud lepingu puhul on infoallikaks ainult lepingu sõlminud M&A spetsialiseerunud ettevõte, mis vähendab info lekkimise riski.

Lisaks suureneb M&A spetsialiseerunud ettevõtte jaoks tasu saamise võimalus, mis tähendab, et nad käsitlevad seda eelistatult, suurendades ootusi parema partneri leidmiseks.

Lepinguvorm 2: mittepühendunud leping

Mitte-pühendunud leping tähendab, et lepingu sõlmiv ettevõte saab sõlmida lepinguid mitme M&A spetsialiseerunud ettevõttega.

Mitte-pühendunud lepingu vormi kasutamisel on võimalik vähendada riski, et M&A ei õnnestu M&A spetsialiseerunud ettevõtte või selle töötajaga sobimatuse tõttu. Lisaks on eeliseks see, et saate infot mitmest ettevõttest, mis tähendab, et saate rohkem infot ja võimalusi.

Teisalt, infoallikate suurendamine tähendab, et ka teie info lekkeallikad suurenevad, mis suurendab info lekkimise riski. Tegelikult, kui info lekib, on lekkeallika kindlakstegemine keeruline, mis on ka puuduseks.

Lisaks tuleks meeles pidada, et võrreldes pühendunud lepinguga võib M&A spetsialiseerunud ettevõtte sees olev prioriteet väheneda.

Nõuandva lepingu kontrollpunktide 5 punkti

Siin tutvustame nõuandva lepingu tüüpilisi klausleid ning selgitame iga klausli kontrollpunkte.

Muide, klauslite näites tähendab “A” M&A-d teostavat müüjat või ostjat ning “B” viitab nõustajale.

Teenuste sisu klauslid

Paragrahv 〇 (Teenuste sisu)
A-lepingu kehtivuse ajal nimetab A B-d oma M&A nõustajaks, et teha koostööd sihtettevõttega (edaspidi “see koostöö”). B teostab järgmisi nõustamisteenuseid (edaspidi “need teenused”):
1. Erinevate ettevõtete koostöö kandidaatide tutvustamine ja informatsiooni pakkumine
2. Nõuanded või tugi selle koostöö teostamiseks
3. Nõuanded ja tugi vajalike lepingudokumentide ja muude kirjalike materjalide koostamiseks selle koostöö raames
4. Muud eelnevate punktidega seotud teenused

M&A teostamisel on vaja äärmiselt spetsialiseeritud teadmisi ja iga protsess nõuab erinevaid spetsialiseeritud teadmisi. Seetõttu on oluline määratleda selgelt teenuste ulatus, kui sõlmitakse nõustamisleping nõustajaga.

Kuna M&A-s on palju protsesse, hõlmab teenuste sisu laia valikut, näiteks sihtettevõtte valimine, omandamise audit, aktsiate omandamise lepingute koostamine (aktsionäride vahelised lepingud, aktsiate ülekandmise lepingud, investeerimislepingud jne). Kui teenuste ulatust ei määratleta selgelt, võib tekkida risk, et teenuste ulatusest välja jäävate teenuste eest tuleb maksta eraldi tasu või ei saa nõuda kohustuste mittetäitmise eest vastutust.

Konfidentsiaalsuse klausel

Paragrahv 〇 (Konfidentsiaalsus)
1. Selle lepingu raames tähendab “konfidentsiaalne teave” asjaolu, et meie tegevus toimub, lepingu olemasolu ja selle sisu ning äri- või tehnilise teabe, mis on avalikustatud või esitatud avaldaja poolt selle arutelu käigus, millest on avaldaja poolt selgelt märgitud, et see on konfidentsiaalne.
2. Mõlemad pooled ei tohi ilma teise poole kirjaliku eelneva nõusolekuta avaldada konfidentsiaalset teavet kolmandatele isikutele ega seda lekitada.

Ettevõtted peavad M&A kaalumisel või teostamisel nõustajatele esitama palju konfidentsiaalset teavet.

M&A-s osalevate ettevõtete poolt esitatud materjalid sisaldavad lisaks aktsionäride üldkoosoleku protokollidele ja finantsaruannetele ka üldiselt avaldamata personalijuhtimise materjale ja mineviku ning praeguste vaidluste materjale. Seetõttu on M&A kiireks edenemiseks vajalik lisada nõustajatega konfidentsiaalsusklausel.

Lisaks on M&A teostamisel sageli M&A kaalumine ise konfidentsiaalne teave, seega on oluline lisada M&A tegevuse fakt ise konfidentsiaalse teabe määratlusse.

Tasu kohta käivad sätted

§ (Tasu jne)
1. A lepinguosaline maksab B lepinguosalisele ettemaksu summas X eurot (ilma käibemaksuta. Edaspidi sama.) lepingu sõlmimise päevast alates X tööpäeva jooksul.
2. Kui A lepinguosaline soovib pärast B lepinguosalise poolt saadud teabe pakkumist konkreetset arutelu, maksab ta B lepinguosalisele X eurot.
3. Kui B lepinguosaline teostab A lepinguosalise eelneva kirjaliku nõusoleku alusel lepinguväliseid töid (edaspidi “lepinguvälised tööd”), maksab A lepinguosaline B lepinguosalisele X eurot tunnis.
4. Kui lepingu alusel sõlmitakse lõplik kokkulepe, maksab A lepinguosaline B lepinguosalisele edukuse tasu summas X eurot X tööpäeva jooksul alates lõpliku kokkuleppe sõlmimise päevast.

Nõustamislepingutes on üks olulisemaid sätteid tasu kohta. Tasu maksmise viis ja ajastus erinevad suuresti nõustaja järgi. Näiteks on olemas meetodeid nagu kuutasu, ettemaks, vahepealne tasu ja tasu.

Ettemaksu, vahepealse tasu ja tasu süsteemis on vaja selgelt määratleda, millistel tingimustel vahepealne tasu ja tasu tekivad.

Samuti on oluline eelnevalt kindlaks määrata, kui palju tasu tuleb maksta, kui tekib lepinguväline töö, et vältida hilisemaid vaidlusi.

Klauslid seoses lepingu ennetähtaegse lõpetamisega

Paragrahv 〇 (Lepingust ennetähtaegne taganemine)
1. Iga osapool võib lepingu igal ajal lõpetada, teavitades sellest teist osapoolt kirjalikult vähemalt 30 päeva ette.
2. Kui leping lõpetatakse enne lõpliku koostöölepingu sõlmimist, tagastab B-pool A-poolt saadud tasu osa, mille suurus määratakse kindlaks eraldi läbirääkimiste käigus.
3. Kui lõplik koostööleping on sõlmitud, kuid see tühistatakse või koostöö ei ole lõpule viidud, ei tagasta B-pool A-poolt saadud tasu.

M&A nõustamislepingutes tuleb arvestada ka võimalusega, et M&A ei pruugi õnnestuda.

On vaja selgelt määratleda, kas M&A ebaõnnestumise korral on võimalik lepingust ennetähtaegselt taganeda ja kuidas sel juhul tasu arveldatakse.

Muud olulised punktid

Paragrahv 〇 (Allhanke keeld)
B ei saa lepingu alusel kõiki või osa põhitegevusi kolmandatele isikutele allhankida, välja arvatud juhul, kui A on andnud eelneva kirjaliku nõusoleku.

Paragrahv 〇 (Kulud)
1. Kõik kulud (sh transpordi- ja majutuskulud ning muud tavaliselt vajalikud kulud), mis tekivad B-le lepingu alusel, kannab A.
2. Eelmises lõigus mainitud kulud tasub A B-le pärast seda, kui B on esitanud A-le arve koos kviitungiga.

Sooviksin puudutada mõningaid olulisi punkte, mida tuleks arvestada M&A nõustamislepingu sõlmimisel.

Lisaks ülaltoodule on oluline märkida ka allhanke klauslit. M&A nõustamisteenused nõuavad äärmiselt spetsialiseeritud teadmisi, seega võib M&A edu sõltuda nõustaja või vahendusfirma võimekusest. Seetõttu on ettevõtetel vaja kehtestada klausel, mis keelab allhanke.

Samuti võivad M&A puhul tekkida kulud, nagu transpordi- ja majutuskulud, mis on seotud sihtettevõttega läbiviidava kuulamisega. Selliste kulude puhul võib kaaluda tingimuste seadmist, nagu piiramine ainult põhitegevuse täitmiseks vajalike kuludega ja kirjaliku nõusoleku saamine juhul, kui otsustamine on keeruline.

Kokkuvõte: Konsultatsioonilepingute koostamise ja kontrollimise osas pöörduge advokaadi poole

M&A (ühinemiste ja omandamiste) konsultatsioonilepingud on levinud lepingud, mida sageli kasutatakse M&A kaalumisel ja elluviimisel, kuna need võimaldavad saada ekspertide nõu ja teha M&A-d tõhusamalt.

M&A nõuab kõrgel tasemel erialaseid teadmisi ja iga M&A protsess nõuab laiaulatuslikke erialaseid teadmisi. Seetõttu on lepingu sisu, nagu töö ulatus ja tasu maksmise viis, sageli keeruline.

M&A tõhusaks läbiviimiseks on oluline, millise sisuga lepingu sõlmite nõustajaga. Seetõttu soovitame konsultatsioonilepingu koostamisel pöörduda spetsialistide, näiteks advokaatide poole.

Meie büroo poolt pakutavad meetmed

Monolith õigusbüroo on IT- ja eriti internetiõiguse valdkonnas kõrge spetsialiseerumisega õigusbüroo. M&A ja äriüleandmise korral on lepingute koostamine oluline. Meie büroos koostame ja vaatame üle lepingud erinevate juhtumite jaoks, alates Tokyo börsi esmaste ettevõtete kuni idufirmadeni. Kui teil on lepingute koostamisega probleeme, palun vaadake allpool toodud artiklit.

Monolith õigusbüroo tegevusvaldkonnad: Akciasid ja M&A-d puudutav õigusabi[ja]