Wat zijn de verklaringen en garanties in een investeringsovereenkomst?

Het kan voorkomen dat in een investeringsovereenkomst bepalingen van verklaringen en garanties (Representations and Warranties) zijn opgenomen. In het bedrijfsrecht, met name in het geval van M&A, denk ik dat er situaties kunnen zijn waarin verklaringen en garantiebepalingen zijn opgenomen in documenten zoals bedrijfsoverdrachtsovereenkomsten of aandelenoverdrachtsovereenkomsten. Ook in het kader van auteursrechtoverdrachtsovereenkomsten en licentieovereenkomsten kunnen verklaringen en garantiebepalingen een probleem vormen. Hoewel deze verklaringen en garantiebepalingen problemen kunnen opleveren in relatie tot verschillende contracten, lijkt het erop dat er niet altijd een volledig begrip is van wat deze bepalingen inhouden en welke juridische betekenis ze hebben. Daarom zal ik in dit artikel uitleg geven over de algemene verklaringen en garantiebepalingen en over de verklaringen en garantiebepalingen in investeringsovereenkomsten.

https://monolith.law/corporate/belang-en-noodzaak-van-investeringscontract[ja]

Wat is een verklaring en garantie clausule?

Een verklaring en garantie clausule is een bepaling waarbij een partij bij een contract op een bepaald moment, zoals bij het sluiten van het contract, feiten verklaart en garandeert aan de andere partij. Deze feiten kunnen betrekking hebben op de contractpartij zelf, de inhoud van het contract, feiten gerelateerd aan het contract of feiten gerelateerd aan bedrijfsactiviteiten. De verklaring en garantie clausule is oorspronkelijk afkomstig uit het Engels-Amerikaanse recht en wordt ook wel ‘Representations and Warranties’ genoemd.

De betekenis van garantieclausules

Zoals hierboven vermeld, zijn garantieclausules afkomstig uit het Angelsaksische recht. Eerst leggen we de betekenis van garantieclausules in het Angelsaksische recht uit, en vervolgens de betekenis in het Japanse recht.

De betekenis van garantieclausules in het Angelsaksische recht

Men denkt dat het begin van garantieclausules in het Angelsaksische recht ligt in de theorie rond ‘misrepresentatie’, valse voorstellingen die misverstanden kunnen veroorzaken bij de contractpartij. Misrepresentatie kan ook betrekking hebben op feiten die niet direct gerelateerd zijn aan de contractinhoud (zoals feiten die aanleiding geven tot het contract), dus het is niet altijd het geval dat er misrepresentatie is met betrekking tot de contractinhoud. Daarom werd de theorie van misrepresentatie ontwikkeld om verhaal te zoeken voor onrechtmatige daden, niet voor contractbreuk, en werd beschouwd als een vorm van fraude of vergissing, ongeacht de opzet of nalatigheid van de persoon die de misrepresentatie maakte. Het doel was om de andere partij te beschermen. Onder dergelijke omstandigheden werd in de praktijk een theorie ontwikkeld om misrepresentatie in contractclausules op te nemen en de partij die de misrepresentatie maakte een garantieverplichting (warranty) op te leggen. Dit leidde tot de ontwikkeling van de theorie van garantieclausules.

De betekenis van garantieclausules in het Japanse recht

Zoals hierboven vermeld, is de theorie van het Angelsaksische recht ook in de Japanse contractpraktijk opgenomen, en zijn er veel gevallen waarin garantieclausules zijn opgenomen in M&A, financiële transacties en investeringscontracten. De betekenis van garantieclausules in het Japanse recht kan in principe op dezelfde manier worden beschouwd als in het Angelsaksische recht. Dat wil zeggen, het wordt beschouwd als betekenisvol dat een partij bij een bepaald contract aan de andere partij de waarheid en nauwkeurigheid garandeert van bepaalde feiten die relevant zijn voor dat contract op een bepaald moment.

Functie van de garantieclausule

Ondanks dat er een garantieclausule is vastgelegd in het contract, als het duidelijk wordt dat er in strijd is gehandeld met de garantie, zal de partij die de overtreding heeft begaan, ongeacht de opzet of nalatigheid van de overtreder, verplicht zijn om schadevergoeding te betalen aan de andere partij die schade heeft geleden.

Bovendien, als er in strijd is gehandeld met de garantie, kunnen de volgende soorten straffen worden overwogen:

• Het kan een reden zijn om het contract te ontbinden
• Op basis van het feit dat de voorwaarden anders zijn, kan de andere partij weigeren om de contractuele verplichtingen na te komen
• In het geval van een aandelenoverdrachtsovereenkomst, kan het een reden zijn om het bedrag van de aandelenoverdracht aan te passen
• In het geval van een geldleningsovereenkomst, kan het een reden zijn om het voordeel van de termijn te verliezen

https://monolith.law/corporate/virtual-youtuber-ma[ja]

Vertegenwoordigings- en garantieclausules in investeringsovereenkomsten

We hebben eerder de vertegenwoordigings- en garantieclausules besproken. In het geval van investeringsovereenkomsten is het noodzakelijk om deze clausules vast te stellen in overeenstemming met de aard van de overeenkomst. Hieronder zullen we de vertegenwoordigings- en garantieclausules in investeringsovereenkomsten verder toelichten.

Inhoud van de vertegenwoordigings- en garantieclausules in investeringsovereenkomsten

De inhoud van de vertegenwoordigings- en garantieclausules in investeringsovereenkomsten bestaat uit de voorwaarden die nodig zijn voor de investeerder om te investeren.

Concreet zal het bedrijf de volgende zaken verklaren en garanderen:

• De financiële overzichten die het bedrijf aan de investeerder heeft verstrekt, zijn opgesteld volgens eerlijke boekhoudkundige normen
• Er zijn geen verborgen schulden in het bedrijf die niet in de financiële overzichten zijn opgenomen, en het bedrijf is niet aangeklaagd door andere bedrijven
• De procedures binnen het bedrijf met betrekking tot de uitgifte van aandelen zijn wettelijk en effectief uitgevoerd
• De informatie in de statuten, aandeelhouderslijst, bedrijfsplan, registratiecertificaat (kopie van het handelsregister) en andere documenten met betrekking tot de bedrijfsvoering, financiën en personeel van het bedrijf die aan de investeerder zijn verstrekt, weerspiegelt nauwkeurig de meest recente informatie en is adequaat en voldoende voor belangrijke punten
• Er zijn geen feiten die een significant effect op de investeerder kunnen hebben, anders dan de feiten die het bedrijf aan de investeerder heeft verstrekt, en er is geen kans dat dergelijke feiten zich in de toekomst zullen voordoen
• Het bedrijf heeft geen substantiële banden met antisociale krachten

Functies van de vertegenwoordigings- en garantieclausules in investeringsovereenkomsten

De functies van de vertegenwoordigings- en garantieclausules in investeringsovereenkomsten zijn als volgt:

Due diligence (DD) aanvullende functie

Investeerders, vooral als de investeerder een venture capital (VC) is, voeren normaal gesproken een DD uit op het bedrijf waarin ze investeren. Echter, er zijn grenzen aan wat kan worden onderzocht in een DD, en er zijn ook problemen met tijd en kosten. Daarom kan het bedrijf overwegen om een verklaring en garantie te geven over zaken die de investeerder niet volledig heeft kunnen onderzoeken in de DD.

Due diligence (due diligence)

Dit verwijst naar een reeks gedetailleerde onderzoeken die vooraf worden uitgevoerd met het doel om de waarde van het investeringsdoel, enz., correct te beoordelen wanneer een investeerder investeert of een financiële instelling accepteert. Het wordt vaak uitgevoerd in gevallen van bedrijfsovernames en herstructureringen. Door het uitvoeren van due diligence kan de investeerder de situatie van de investering vooraf begrijpen, en bijvoorbeeld in het geval van een bedrijfsovername, kunnen onderhandelingen over de aankoopprijs en de overnamevoorwaarden worden gevoerd op basis van de feiten die daar zijn vastgesteld.

Kazuyuki Takahashi et al., “Kleine Juridische Woordenboek” p. 963 (Yuhikaku, 5e editie, 2016)

Penalty activeringsfunctie voor schending van de vertegenwoordigings- en garantieclausules

Dit is in principe hetzelfde als de functie van de bovengenoemde vertegenwoordigings- en garantieclausules. Echter, er zijn meningen dat de juridische aard van de schending van de vertegenwoordiging en garantie niet een kwestie van wanprestatie is, omdat de vertegenwoordiging en garantie niet betekent dat het bedrijf een contractuele verplichting op zich neemt.

Daarom is het noodzakelijk om specifiek in de investeringsovereenkomst te vermelden welke straf de overtreder zal krijgen in geval van schending van de vertegenwoordigings- en garantieclausules.

Voorbeeld van een verklaring en garantieclausule in een investeringsovereenkomst

Als voorbeeld van een verklaring en garantieclausule in een investeringsovereenkomst kunnen de volgende bepalingen worden overwogen:

Artikel 5 (Verklaring en garantie)
De uitgevende instelling en de beherende aandeelhouder verklaren en garanderen gezamenlijk aan de investeerder dat de volgende feiten waar zijn:
(1) De uitgevende instelling is rechtmatig opgericht en bestaat nog steeds.
(2) De uitgevende instelling heeft de nodige capaciteit en bevoegdheid om deze overeenkomst te sluiten en haar verplichtingen na te komen, en om de aandelen uit te geven op basis van deze overeenkomst. Alle interne procedures die nodig zijn om de aandelen uit te geven zijn voltooid. Bovendien is de uitgifte van de aandelen niet in strijd met wetten, verordeningen, regels, richtlijnen, de statuten van de uitgevende instelling of enige andere regels of contracten waarbij zij partij is. Indien er procedures nodig zijn voor goedkeuring, melding, enz. in verband met de sluiting en uitvoering van deze overeenkomst en de uitgifte van de aandelen, zijn deze procedures voltooid.
(3) De bedrijfsvoering van de uitgevende instelling is wettig en correct uitgevoerd. Indien er licenties, goedkeuringen, registraties en meldingen nodig zijn voor de bedrijfsvoering, zijn deze correct uitgevoerd.
(4) De inhoud van de aandelen [en warrants] die door de uitgevende instelling worden uitgegeven, is zoals vermeld in de documenten die de uitgevende instelling aan de investeerder heeft verstrekt.
(5) Er zijn momenteel geen juridische procedures, arbeidsconflicten of andere administratieve of fiscale procedures aanhangig tegen de uitgevende instelling, en er is geen risico dat deze zullen ontstaan.
(6) De beschrijvingen en informatie in de documenten die de uitgevende instelling aan de investeerder heeft verstrekt met betrekking tot het bedrijfsplan, de financiële overzichten, de situatie van de aandeelhouders, inclusief potentiële aandelen, en andere zaken met betrekking tot de bedrijfsvoering, financiën en personeel van de uitgevende instelling, zijn waar en nauwkeurig.
(7) De uitgevende instelling heeft tot nu toe wettelijk belastingaangiften opgesteld en ingediend, en er zijn geen feiten van niet-betaling of achterstallige betaling van belastingen in het verleden of heden.
(8) Geen van de betrokken partijen van de uitgevende instelling (zoals gedefinieerd in artikel 112, lid 4, van de bedrijfsrekeningenregels) of aandeelhouders is een zogenaamde antisociale kracht of iets dergelijks (hierna “antisociale krachten, enz.”). Ze hebben niet bijgedragen aan het onderhoud of de werking van antisociale krachten, enz. door middel van financiering of soortgelijke handelingen, en ze hebben geen contact met antisociale krachten, enz.

Algemene Vereniging van Computer Software, “Investeringsovereenkomst Seed Round (zonder concurrentieverbod)”, https://www.csaj.jp/documents/activity/project/startup/Contractsample_3-1.pdf, (6 september 2019)

Samenvatting

We hebben de garantie- en verklaringsclausules in investeringsovereenkomsten besproken. De voorwaarden voor het maken van een investering zijn belangrijk voor bedrijven die investeringen ontvangen en voor investeerders die investeringen doen. Daarom is het noodzakelijk om de inhoud van de garanties en verklaringen zorgvuldig te overwegen bij het sluiten van een investeringsovereenkomst. Bovendien varieert de inhoud van de garantie- en verklaringsclausules in investeringsovereenkomsten, afhankelijk van de informatie die het bedrijf al heeft vrijgegeven, de inhoud van de due diligence uitgevoerd door de investeerder, en de inhoud van de investeringsovereenkomst. De inhoud van de garanties en verklaringen is niet standaard, dus zorg ervoor dat ze worden opgesteld door een gespecialiseerde advocaat, of dat ze worden gecontroleerd door een advocaat.