Czego należy uważać przy przeniesieniu akcji? Konkretne wyjaśnienie klauzul do włączenia do umowy

Przeniesienie akcji jest często stosowanym schematem w M&A dla firm typu startup. Powodem, dla którego jest tak często wykorzystywany, jest to, że procedury związane z przeniesieniem akcji są stosunkowo proste w porównaniu do innych schematów M&A.

W związku z tym, dla przedsiębiorców, którzy zamierzają przeprowadzić przeniesienie akcji, wyjaśnimy punkty, na które należy zwrócić uwagę podczas tworzenia umowy o przeniesienie akcji.

Co to jest umowa przeniesienia akcji

Najpierw wyjaśnimy podstawowe kwestie dotyczące mechanizmu umowy przeniesienia akcji.

Czym jest przeniesienie akcji

Przeniesienie akcji w M&A oznacza metodę sprzedaży firmy poprzez przeniesienie akcji, które posiada akcjonariusz firmy sprzedającej, na firmę kupującą. W przypadku firm typu startup, akcjonariuszem firmy sprzedającej jest zazwyczaj jej założyciel.

Przenosząc akcje, akcjonariusz firmy sprzedającej może uzyskać wynagrodzenie za przeniesienie akcji, tracąc w zamian prawo do kontroli nad firmą (prawo do zarządzania).

Z drugiej strony, firma kupująca przejmuje prawo do kontroli nad firmą sprzedającą (prawo do zarządzania) poprzez przeniesienie akcji, co zazwyczaj prowadzi do jej przekształcenia w spółkę zależną.

Szczegółowe wyjaśnienia dotyczące korzyści z przeniesienia akcji i przebiegu procedury można znaleźć w poniższym artykule.

https://monolith.law/corporate/share-transfer-ma[ja]

Co należy wiedzieć o przeniesieniu akcji

Przeniesienie akcji to metoda, która ma wiele zalet, ale są też pewne kwestie, na które należy zwrócić uwagę. W związku z tym, poniżej omówimy, na co należy zwrócić uwagę podczas przenoszenia akcji.

Traktowanie członków zarządu firmy sprzedającej

To, czy założyciel firmy sprzedającej lub członkowie zarządu pozostaną w firmie po przeniesieniu akcji, zależy od treści umowy przeniesienia akcji.

Jednakże, przeniesienie akcji oznacza, że nowy akcjonariusz, firma kupująca, może samodzielnie wybierać i odwoływać dyrektorów.

W związku z tym, należy pamiętać, że jeśli firma kupująca uzna, że nie jest to konieczne, istnieje możliwość odwołania.

Czy firma sprzedająca ma pełne zrozumienie swoich akcji

W praktyce M&A, czasami nie można skorzystać z przeniesienia akcji i zmuszony jest się wybrać inne metody, takie jak przeniesienie biznesu.

Typowym przypadkiem, w którym nie można skorzystać z przeniesienia akcji, jest sytuacja, gdy nie można zidentyfikować wszystkich akcji firmy sprzedającej.

Taka sytuacja jest mało prawdopodobna w przypadku firm typu startup, które pierwotnie planowały IPO (Initial Public Offering). Jednakże, jeśli firma istnieje już od pewnego czasu, lub jeśli założyciel firmy przekazał akcje rodzinie lub znajomym jako część relacji biznesowych na początku działalności, może się zdarzyć, że nie wiadomo, kto posiada akcje.

Jeśli nie wiadomo, kto i ile akcji posiada w firmie sprzedającej, trudno jest przeprowadzić przeniesienie akcji.

Nawet jeśli udało się zidentyfikować wszystkich akcjonariuszy, jeśli osoby spoza firmy posiadają akcje, konieczne jest uzyskanie ich zgody na przeniesienie akcji. To dotyczy również przypadków, gdy firma otrzymała inwestycje od VC (Venture Capital). Jeśli nie można uzyskać zgody od wszystkich akcjonariuszy na przeniesienie akcji, przeprowadzenie przeniesienia akcji staje się trudne.

Kluczowe punkty do sprawdzenia w umowie przeniesienia akcji

Przy zawieraniu umowy przeniesienia akcji, istotne jest sprawdzenie kluczowych postanowień. Poniżej omówimy te postanowienia, kierując się wzorem umowy. W poniższych przykładach, “Strona A” to sprzedający akcjonariusz, “Strona B” to kupująca firma. Firma, której dotyczą akcje, jest oznaczona jako “Spółka Akcyjna X”.

Klauzule dotyczące umowy o przeniesienie akcji

Artykuł ○ (Przeniesienie akcji)
Strona A przenosi na rzecz strony B ○ akcje zwykłe wyemitowane przez Spółkę Akcyjną X na dzień ○ roku ○ miesiąca ○ dnia, a strona B je przyjmuje.

Serce umowy o przeniesienie akcji stanowi porozumienie dotyczące przeniesienia akcji.

W umowie wyraźnie określa się spółkę, której akcje mają być przedmiotem przeniesienia (w przykładowej klauzuli jest to “Spółka Akcyjna X”), a także rodzaj akcji i ich liczbę. Jeśli istnieje wielu akcjonariuszy będących sprzedawcami, wszyscy stają się stronami umowy o przeniesienie akcji.

Klauzula dotycząca ceny przeniesienia

Artykuł ○ (Cena przeniesienia)
Cena za akcje, którą Beta zapłaci Alfa, wynosi ○○ milionów jenów.

Klauzula dotycząca ceny przeniesienia jest jednym z kluczowych elementów umowy o przeniesienie akcji, obok umowy o przeniesienie akcji. W tym miejscu jasno określa się kwotę, którą sprzedający akcjonariusz otrzyma od kupującej firmy za przeniesienie akcji.

Należy zauważyć, że w umowie o przeniesienie akcji można również podać cenę za jedną akcję. Nawet w takim przypadku, kluczowe jest, aby w klauzuli jasno określono łączną kwotę do zapłaty.

Klauzule dotyczące zamknięcia transakcji

Artykuł ○ (Procedura wpłaty)
1. Strona A przekazuje akcje Stronie B w zamian za otrzymanie płatności za przekazane akcje określonej w artykule ○ w dniu przekazania, i składa wniosek o zmianę nazwiska na akcje na nazwisko Strony B.
2. Strona B dokonuje płatności za przekazane akcje poprzez przelew na konto bankowe wskazane przez Stronę A.

Zazwyczaj po zawarciu umowy o przeniesienie akcji, po pewnym czasie, procedura rzeczywistego przeniesienia akcji jest realizowana. Procedurę wykonawczą opartą na umowie o przeniesienie akcji nazywamy “zamknięciem transakcji”.

Podczas zamknięcia transakcji, firma kupująca płaci firmie sprzedającej cenę za przeniesienie akcji określoną w umowie o przeniesienie akcji. W tym samym czasie, kupujący otrzymuje przeniesione akcje.

Procedury wymagane w przeniesieniu akcji różnią się w zależności od tego, czy firma sprzedająca jest emitentem akcji, czy nie.

Emitent akcji

W przypadku emitenta akcji, który wydaje akcje, wymóg przeciwdziałania wobec osób trzecich polega na dostarczeniu akcji, a wymóg przeciwdziałania wobec firmy sprzedającej polega na zmianie rejestru akcjonariuszy.

Wymóg przeciwdziałania to wymóg prawny, który jest wymagany do twierdzenia faktu otrzymania przeniesienia akcji wobec firmy sprzedającej i osób trzecich, podobny do rejestracji w transakcjach nieruchomości.

W klauzuli zamknięcia transakcji musi być określone dostarczenie akcji i zmiana rejestru akcjonariuszy. Jednakże, nawet jeśli jest emitentem akcji, nie musi faktycznie wydawać akcji, chyba że jest to wymagane przez akcjonariusza.

W związku z tym, istnieją dwa typy emitentów akcji:

• Emitent akcji, który już wydał akcje
• Emitent akcji, który jeszcze nie wydał akcji

Jeśli jesteś emitentem akcji, przeniesienie akcji przed wydaniem akcji nie ma mocy prawnej wobec firmy sprzedającej. A emitent akcji, który jeszcze nie wydał akcji, musi wydać akcje przed przeniesieniem akcji.

Firma nieemitująca akcji

Obecnie, chyba że jest to stara firma, większość nowych firm to firmy nieemitujące akcji. Dlatego, że od 1 maja 2006 roku (rok Heisei 18) w prawie spółek, zasadą jest, że spółka akcyjna nie wydaje akcji.

Jeśli jesteś firmą nieemitującą akcji, wymóg przeciwdziałania wobec osób trzecich i firmy sprzedającej w przeniesieniu akcji polega na zmianie rejestru akcjonariuszy. Dlatego, wystarczy określić, że podczas zamknięcia transakcji zostanie złożony wniosek o zmianę rejestru akcjonariuszy, jak w powyższym przykładzie klauzuli.

Klauzula dotycząca oświadczeń i gwarancji

Artykuł ○ (Oświadczenia i gwarancje)
1. Strona A oświadcza i gwarantuje stronie B, że na dzień zawarcia niniejszej umowy oraz na dzień przekazania, poniższe kwestie są prawdziwe i dokładne:
(1) (dalsza część pominięta)
2. Jeżeli strona A lub B stwierdzi, że fakty sprzeczne z oświadczeniami i gwarancjami zostały ujawnione, a to spowodowało szkodę dla drugiej strony, strona zobowiązuje się do odszkodowania drugiej strony.

Oświadczenia i gwarancje to zapewnienia, że informacje zawarte w klauzuli są prawdziwe, jak oświadcza i gwarantuje strona umowy.

W języku angielskim nazywa się to “Representation and Warranty” i jest to koncepcja pochodząca z prawa anglosaskiego.

W Japonii jest to stosowane w ważnych transakcjach między firmami, takich jak transakcje finansowe i M&A.

W przypadku przeniesienia akcji, przed zawarciem umowy o przeniesienie akcji, głównie kupujący przeprowadza szczegółowe badanie wartości firmy sprzedającej, w tym finansów, prawnych i personalnych, w procesie znanym jako “due diligence” (DD).

Jednakże, ze względu na ograniczenia czasowe i kosztowe, nie jest możliwe przeprowadzenie pełnego badania firmy sprzedającej za pomocą due diligence.

Z drugiej strony, dla kupującego, jeżeli po przeniesieniu akcji ujawnione zostaną zobowiązania poza bilansem, może to prowadzić do dużych strat.

Dlatego, aby uzupełnić due diligence, w klauzuli oświadczeń i gwarancji, sprzedający jest zobowiązany do złożenia oświadczenia o pewnych kwestiach (takich jak brak zobowiązań poza bilansem) i gwarantowania ich.

Następnie, jeżeli po przeniesieniu akcji okaże się, że fakty są sprzeczne z oświadczeniami i gwarancjami, klauzula zawiera zapis, że strona zobowiązuje się do odszkodowania (rekompensaty) za szkody poniesione przez drugą stronę.

Chociaż nie jest to zawarte w przykładzie klauzuli, istnieją przypadki, w których kupujący zobowiązuje się do złożenia oświadczeń i gwarancji sprzedającemu. Szczegółowe wyjaśnienia dotyczące klauzuli oświadczeń i gwarancji można znaleźć w poniższym artykule.

https://monolith.law/corporate/representations-and-warranties-of-investment-contract[ja]

Przykłady kwestii, które mogą być określone w klauzuli oświadczeń i gwarancji, to:

Jednakże, jeżeli kupujący ma szczególne obawy, zasadniczo możliwe jest określenie dowolnej kwestii jako klauzuli oświadczeń i gwarancji.

• Procedury wymagane przez prawo, statut lub inne wewnętrzne przepisy zostały przeprowadzone dla przeniesienia akcji
• Przeniesienie akcji nie wymaga zezwolenia od administracji lub zgody strony trzeciej
• Całkowita liczba akcji, które firma sprzedająca może wyemitować, wynosi ○ akcji zwykłych, a z nich całkowita liczba wyemitowanych akcji wynosi ○ akcji
• Wszystkie wyemitowane akcje zostały prawnie i skutecznie wyemitowane i w pełni opłacone
• Na dzień zawarcia umowy o przeniesienie akcji, sprzedający udostępnił wszystkie informacje, które zna i posiada na temat firmy sprzedającej, oraz wszystkie informacje, które kupujący zażądał

Klauzula dotycząca zatwierdzenia przeniesienia

Artykuł ○ (Zatwierdzenie przeniesienia itp.)
Strona A, do dnia przeniesienia, dokona i zleci Spółce Akcyjnej X podjęcie decyzji organów wymaganych do przeniesienia akcji, w tym zatwierdzenia przez radę dyrektorów Spółki Akcyjnej X.

Większość akcji firm przed ofertą publiczną (IPO) jest ograniczona w przenoszeniu.

Akcje z ograniczeniem przenoszenia to takie, które zgodnie ze statutem, wymagają zatwierdzenia przez firmę do przeniesienia na rzecz osób trzecich.

W przypadku przeniesienia akcji z ograniczeniem przenoszenia, konieczne jest podjęcie odpowiednich decyzji organów wewnątrz firmy sprzedającej. Należą do nich:

• W firmach z radą dyrektorów – zatwierdzenie przez radę dyrektorów
• W firmach bez rady dyrektorów – zatwierdzenie przez walne zgromadzenie akcjonariuszy

W przypadku akcji z ograniczeniem przenoszenia, brak wymaganych decyzji organów uniemożliwia twierdzenie, że akcje zostały przeniesione na rzecz firmy. Dlatego konieczne jest zakończenie procesu decyzyjnego przed finalizacją transakcji.

Podsumowanie

Podczas przeprowadzania M&A, w tym przeniesienia akcji, niezbędna jest wiedza na temat Japońskiego Prawa Spółek.

Przeniesienie akcji to bardzo ważna transakcja, która może decydować o losach firmy lub przedsiębiorstwa zarówno dla sprzedającego, jak i kupującego.

W związku z tym, aby uniknąć problemów, zwykle zaleca się konsultacje z zewnętrznymi ekspertami, takimi jak prawnicy czy doradcy podatkowi, podczas zawierania umowy o przeniesienie akcji.

Niezależnie od przeniesienia akcji, podczas przeprowadzania M&A, konieczne jest wcześniejsze skonsultowanie się z doradcą podatkowym w sprawie podatków, które mogą wyniknąć w związku z tym.

Ze względu na potrzebę specjalistycznej wiedzy prawniczej, w tym Japońskiego Prawa Spółek, zaleca się konsultacje z prawnikiem specjalizującym się w prawie korporacyjnym w sprawach prawnych.