Casos estrangeiros e internacionais sobre a regulamentação legal das ICOs

A prática de angariar fundos de investidores em troca da emissão de uma nova criptomoeda é conhecida como ICO (Iniciais de Oferta Inicial de Moeda). Dado que a própria criptomoeda é, em essência, uma tecnologia apoiada por uma nova tecnologia chamada blockchain, o método de angariação de fundos ICO e a sua história são recentes, e a legislação está atualmente a ser desenvolvida em muitos países (para mais informações sobre como a tecnologia blockchain suporta a circulação de criptomoedas, consulte o artigo separado).

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Este artigo analisa as diferenças nas regulamentações dos vários países em relação ao ICO. Ao mesmo tempo, considera os desafios que a comunidade internacional e a economia global estão a enfrentar em relação ao ICO, independentemente das diferenças de postura entre os países.

Padrões de Regulação Legal de ICO

Quando categorizamos a forma como as ICOs são reguladas no Japão e em outros países, esses padrões podem ser amplamente divididos em quatro categorias:

1. Países que proíbem as ICOs
2. Países que tentam regular as ICOs expandindo o escopo de aplicação das leis existentes
3. Países que tentam regular as ICOs construindo um campo legal especial para elas
4. Países que não impõem regulamentações específicas às ICOs

De notar que o Japão se enquadra na categoria (2). Portanto, no Japão, se for dada devida consideração à consistência com os campos legais existentes, as ICOs são consideradas legais. No entanto, mesmo quando se realiza uma ICO no Japão, não se pode ser indiferente à forma como as ICOs são reguladas em outros países. Isto porque, devido à natureza das ICOs, não é incomum angariar fundos através de fronteiras online. Nesse caso, pode ser necessário levar em consideração a forma como a regulação é aplicada no local de residência dos compradores da moeda virtual (muitas vezes chamada de “token” neste caso) emitida pela ICO. Devido a estas circunstâncias, para realizar uma ICO legalmente, é necessário prestar atenção suficiente às tendências das regulamentações legais estrangeiras.

Países que proíbem as ICOs

China

A China tem uma posição extremamente negativa em relação às ICOs. Na China, as ICOs são vistas como um terreno fértil para a lavagem de dinheiro, e a maioria delas é considerada ilegal. Por isso, as ICOs já foram completamente proibidas no país.

Contudo, a situação em Hong Kong é diferente. Em Hong Kong, desde que as ICOs sejam baseadas em procedimentos regulares, o governo indica que as aceitará. A regulamentação das ICOs em Hong Kong reflete fortemente a política da Comissão de Valores Mobiliários dos Estados Unidos, portanto, é baseada numa filosofia completamente diferente da do resto da China.

Apesar da forte regulamentação das ICOs, a China está a investir no desenvolvimento da tecnologia blockchain, que suporta a circulação de criptomoedas, como uma política nacional. Embora o governo esteja a liderar a inovação tecnológica, mantém-se a característica do país de regular fortemente a forma como as novas tecnologias são utilizadas, o que também se aplica à lei blockchain.

Coreia do Sul

A Coreia do Sul também proibiu todas as formas de ICOs em 2017, devido a preocupações com fraudes, manipulação de mercado e lavagem de dinheiro. Na Coreia do Sul, grandes empresas que impulsionam a economia nacional, como a Samsung Electronics, estão entusiasmadas com o desenvolvimento da tecnologia blockchain. Além disso, há uma história de gestão ativa de ativos com criptomoedas. A situação do Fintech na Coreia do Sul é simbolizada pelo facto de que os passos do governo e do setor financeiro não estão bem alinhados. Por exemplo, há casos em que as ICOs planeadas no país foram realizadas no exterior devido a estas regulamentações. A crítica de que a regulamentação das ICOs mencionada acima pode impedir o crescimento da indústria Fintech ainda é forte, e será necessário continuar a monitorizar como a regulamentação irá mudar no futuro.

Países que procuram regular o ICO expandindo o âmbito de aplicação das áreas jurídicas existentes

Estados Unidos

No caso dos Estados Unidos, de acordo com a lei de valores mobiliários dos EUA, se não for especialmente autorizado, um ICO é considerado sujeito à regulamentação da lei de negociação de valores mobiliários. Ou seja, posiciona os tokens emitidos por ICOs como “valores mobiliários” sob a lei de negociação de valores mobiliários, regulando os ICOs com base no quadro existente de investimento em valores mobiliários.

Aliás, a justiça americana, ao determinar se algo se qualifica como um valor mobiliário, usa o seguinte critério de quatro itens, conhecido como Howey Test (Teste de Howey). Se todos os quatro itens forem cumpridos, é considerado um valor mobiliário. A mesma visão é aplicada aos ICOs.

1. É um investimento de dinheiro (Se é um investimento em dinheiro ou não)
   
2. Há uma expectativa de lucros do investimento (Se há um retorno esperado do investimento ou não)
   
3. O investimento de dinheiro é numa empresa comum (Se é um investimento numa empresa comum ou não)
4. Qualquer lucro vem dos esforços de um promotor ou terceiro (Se o lucro é gerado pelo esforço de outra empresa ou não)

Além disso, com base nesses critérios, nos Estados Unidos, acredita-se que o Bitcoin e o Ethereum não se qualificam como valores mobiliários sob a lei. Isso porque essas criptomoedas não operam num sistema onde o investimento é recuperado através do esforço da empresa emissora, e acredita-se que não cumprem o requisito 4 do Teste de Howey. No caso de criptomoedas com um sistema descentralizado, acredita-se que não são valores mobiliários.

Singapura

Singapura tem promovido a desmaterialização da sua moeda nacional sob a liderança do governo, mas também é um país que tem demonstrado uma atitude relativamente cautelosa em relação às ICOs. No caso de Singapura, as tokens emitidas através de ICOs são reguladas como se fossem transações futuras de títulos. Além disso, em casos em que devem ser consideradas equivalentes a ações do ponto de vista legal, estão sujeitas à mesma regulamentação legal que os títulos existentes.

No entanto, Singapura também tem a característica de ter disposições legais explicitamente estabelecidas para casos em que a aplicação das regulamentações acima mencionadas é excluída (por exemplo, quando o investimento é de pequena escala).

Suíça

Na Suíça, estão a ser feitos esforços para avançar com a regulamentação das Ofertas Iniciais de Moedas (ICO) de forma a não prejudicar o desenvolvimento da indústria de blockchain. A abordagem de estender a regulamentação existente para produtos financeiros às ICOs é semelhante à dos Estados Unidos e de Singapura, mas estão a ser feitos esforços para classificar os tokens e alterar as leis aplicáveis de acordo com a sua natureza. A classificação dos tokens é a seguinte:

A abordagem adotada é distinguir o conteúdo da regulamentação legal que deve ser aplicada aos tokens com base nestes três tipos, mas é claro que no futuro poderão ser emitidos tokens que satisfaçam simultaneamente estes tipos. No caso desses exemplos limite, aguarda-se a acumulação de precedentes para determinar como serão tratados.

Contudo, no caso da Suíça, é um local onde muitas empresas de blockchain de todo o mundo, incluindo a Ethereum, têm a sua sede, e é também um país onde as ICOs são muito populares. Devido a este histórico, espera-se que sejam feitos esforços para alcançar uma regulamentação equilibrada, com o objetivo de promover o desenvolvimento a longo prazo desta indústria.

Alemanha

No caso da Alemanha, a abordagem adotada é classificar o conteúdo dos tokens emitidos por ICOs em três categorias principais: se podem ser considerados como títulos (Lei Japonesa de Prospectos de Títulos), se podem ser considerados como ativos (Lei Japonesa de Investimento em Ativos), ou se podem ser considerados como ações (Código Japonês de Investimento em Capital). Se um token se enquadrar em qualquer uma dessas categorias, o emissor do ICO pode ser obrigado a submeter documentos como prospectos, com base nas regulamentações legais aplicáveis.

Além disso, a opinião administrativa é que se um token emitido por um ICO pode ser considerado um título ou não, é determinado se ele cumpre as seguintes condições:

• Pode ser transferido e negociado no mercado
  
• Possui direitos semelhantes a dividendos como membro
  
• Não tem uso como meio de pagamento, como dinheiro
• As informações do detentor são registradas através da tecnologia blockchain

Países que estão a construir e a regular áreas legais especiais para ICOs

França

Em França, desde 2017, a Autoridade dos Mercados Financeiros Francesa tem liderado o desenvolvimento de um sistema legal para as criptomoedas. Em França, estão a avançar com a criação de novas leis para regular a forma como as ICOs são realizadas, tentando diretamente disciplinar “como realizar uma ICO legal”. Uma característica particularmente notável é a introdução de um sistema de licenciamento que concede licenças aos organizadores de ICOs, numa tentativa de fornecer uma garantia de crédito nacional para as ICOs. No entanto, não é proibido realizar uma ICO sem licença, e pode-se ver uma atitude de tentar equilibrar o desenvolvimento do mercado e a gestão de riscos.

Gibraltar

Gibraltar é também um país que está a avançar com a criação de leis para regular as ICOs. Nesta legislação, são apresentadas regras que os organizadores de ICOs devem seguir para prevenir crimes como a lavagem de dinheiro, e também são estabelecidas disposições sobre a obrigação de divulgação de informações.

Abu Dhabi

Em Abu Dhabi, estão a avançar com a criação de um quadro legal único para as ICOs, tendo em conta também os riscos de conflito únicos das criptomoedas, como falhas de sistema. Aqui, além das medidas contra a lavagem de dinheiro e a proteção do consumidor, as obrigações dos operadores em relação à segurança da informação também estão incluídas no conteúdo da regulação.

Países que não regulam especificamente as ICOs

Bielorrússia

Até agora, os exemplos de países que vimos têm, em maior ou menor grau, tentado impor alguma forma de regulação legal às ICOs. Por outro lado, na Bielorrússia, vemos um movimento para atrair empresas estrangeiras, aliviando ao máximo a regulação das ICOs, em contraste com esses países.

No caso da Bielorrússia, houve um movimento interessante em 2018, onde uma lei foi promulgada para legalizar especificamente as criptomoedas e as ICOs. Com o objetivo de atrair empresas de TI de todo o mundo, políticas como a flexibilização da tributação sobre a mineração, transferência e negociação de criptomoedas, e a isenção de vistos sob certas condições, estão sendo apresentadas.

No entanto, o país também está mostrando movimentos para regular o risco de ICOs fraudulentas que se aproveitam da ignorância dos investidores comuns. Por exemplo, ao impor condições de participação na compra de tokens e incorporar requisitos como recursos financeiros, educação e histórico profissional na compra, eles estão tentando conectar a atração de empresas estrangeiras ao desenvolvimento da economia interna através da regulação do ponto de vista da proteção ao consumidor.

Resumo

O conteúdo acima está resumido na tabela abaixo (incluindo países que não foram abordados neste artigo).

A postura em relação às ICOs e às criptomoedas varia muito de país para país. No entanto, se ignorarmos as diferenças entre as posturas positivas e negativas, podemos ver alguns padrões comuns. A situação em que o papel que um país deve desempenhar é questionado, mesmo valorizando a inovação tecnológica trazida pela nova tecnologia blockchain e o impacto que as criptomoedas e as ICOs têm no setor financeiro existente, do ponto de vista da tributação justa e da proteção do consumidor, pode ser dito que é universal, independentemente do país.

Além disso, o processo de aprimoramento da legislação para as ICOs geralmente segue a ordem de:

1. O governo emite um alerta aos cidadãos sobre ICOs fraudulentas
2. Tentar regular as ICOs com a legislação existente
3. Progressivamente avançar com a legislação específica para as ICOs

Podemos observar que há uma certa regularidade nisso.

Ao discutir a forma futura da regulamentação no Japão, é importante conhecer a variação nas posturas dos diferentes países e entender quais são as inovações tecnológicas e as mudanças nas tendências econômicas diárias que todos os países enfrentam em comum.