Avantajele și procedurile pentru realizarea succesiunii afacerii prin M&A

În Japonia, unde există multe întreprinderi mici și mijlocii, există mulți operatori de afaceri care sunt preocupați de succesiunea afacerilor. Dar ce fel de succesiune de afaceri este recunoscută de legea japoneză? Să prezentăm formele acesteia, avantajele și măsurile juridice.

Când auziți termenul de “succesiune de afaceri”, probabil vă imaginați că afacerea este preluată de copiii sau rudele proprietarului. Cu toate acestea, există și cazuri în care afacerea este preluată de o terță parte care nu este rudă. În special, în cazul spitalelor (clinicilor), există restricții care permit succesiunea afacerii doar către persoanele calificate, cum ar fi medicii sau dentistii. Prin urmare, dacă copiii sau rudele nu au calificările necesare, nu vor avea altă opțiune decât să lase afacerea în mâinile unei terțe părți care nu este rudă.

Când afacerea este preluată de o terță parte care nu este rudă, există multe aspecte de luat în considerare, cum ar fi succesiunea angajaților și a principalilor clienți. În cazul unei societăți pe acțiuni, metoda de succesiune a acțiunilor este de asemenea importantă. Să începem prin a explica despre “M&A”.

Diferența dintre M&A și Succesiunea Afacerii

În primul rând, M&A și transferul de afaceri sunt concepte diferite. Voi explica mai întâi semnificația fiecăruia și relația dintre ele.

Ce este M&A

M&A este acronimul pentru Mergers & Acquisitions, care se traduce direct prin “Fuziuni și Achiziții”. În esență, M&A se referă la transferul drepturilor de administrare ale unei companii sau entități către o terță parte. Metodele de M&A includ procedurile de reorganizare a organizației stabilite prin legea companiilor, cum ar fi procedurile de fuziune, precum și transferul de acțiuni sau transferul de afaceri realizat prin contracte individuale între vânzător și cumpărător.

Fuziunile ca reorganizare a organizației necesită proceduri complexe stabilite prin legea companiilor, deci sunt în principiu destinate companiilor mari. Atunci când întreprinderile mici și mijlocii sau spitalele și alte entități mici de afaceri efectuează M&A, este obișnuit să utilizeze transferul de afaceri sau transferul de acțiuni.

Ce este succesiunea de afaceri

Pe de altă parte, succesiunea de afaceri se referă la preluarea unei afaceri de către cineva care nu este actualul manager. Succesiunea de afaceri nu este un termen legal strict definit, și este de obicei folosit pentru a se referi la transferul poziției de președinte către un succesor odată cu retragerea managerului.

Prin urmare, succesiunea de afaceri nu este neapărat M&A. M&A este doar una dintre metodele de a realiza o succesiune de afaceri.

Exemple de succesiuni de afaceri care nu sunt M&A includ cazuri în care un succesor este numit director general fără transfer de acțiuni. De asemenea, atunci când succesiunea de afaceri este realizată prin testament, nu se bazează pe un contract, deci nu este strict M&A.

Avantajele realizării succesiunii afacerii prin M&A

În ultimul timp, modul în care se realizează succesiunea afacerilor atrage atenția, pe fondul îmbătrânirii proprietarilor de întreprinderi mici și mijlocii și a spitalelor, precum și a lipsei de succesor. Există și proprietari de afaceri care sunt nevoiți să aleagă să își închidă afacerea în loc să o transmită.

Totuși, în cazurile în care afacerea are un sens social sau se ocupă cu tehnologii avansate, este adesea mai bine să se ia în considerare continuarea afacerii. În acest caz, există situații în care actualul proprietar păstrează acțiunile, dar doar președintele este transferat succesorului, dar există și situații în care toate, inclusiv acțiunile, sunt transferate succesorului.

În cazul în care toate, inclusiv acțiunile, sunt transferate succesorului, este necesar să se realizeze un “transfer de acțiuni”. De asemenea, dacă nu se găsește un succesor, există cazuri în care compania este transferată unei companii care devine cumpărător prin intermediul unei companii de brokeraj M&A sau a unei bănci.

Avantajele vânzătorului prin vânzarea unei companii prin M&A sunt următoarele:

• Problema succesorului poate fi rezolvată
• Se poate menține angajarea angajaților
• Se poate obține un profit din vânzare

Dacă vindeți compania altui proprietar de afaceri prin M&A, nu este necesar să selectați și să educați un succesor. În cazul fondatorilor care au început afacerea de la zero, nu este neobișnuit să simți că este dificil să găsești un succesor care să depășească propriile tale abilități. De asemenea, există cazuri în care copiii refuză să preia afacerea.

Dacă doriți să continuați afacerea chiar dacă nu aveți un succesor, puteți rezolva problema vânzând compania altui proprietar de afaceri.

De asemenea, prin continuarea afacerii prin M&A, există o mare probabilitate ca angajarea angajaților să fie protejată. Cu toate acestea, dacă angajarea angajaților este complet protejată sau nu depinde de metoda de M&A adoptată. Vom explica în detaliu aceste aspecte ale managementului muncii mai târziu.

În plus, dacă transferați acțiunile unei terțe părți care devine cumpărător prin M&A, există și avantajul că proprietarul, care era acționar, poate obține prețul de transfer al acțiunilor.

Măsuri juridice în cazul realizării succesiunii afacerii prin M&A

Realizarea succesiunii afacerii prin M&A are multe avantaje, cum ar fi rezolvarea lipsei de succesor. Prin urmare, se prevede că acest lucru va crește în viitor. Așadar, vom explica în continuare punctele de care trebuie să țineți cont din punct de vedere juridic atunci când realizați succesiunea afacerii ca M&A.

Succesiunea acțiunilor

În cazul în care o companie este preluată în totalitate de o terță parte prin M&A, este obișnuit să se utilizeze metoda transferului de acțiuni. Acțiunile reprezintă controlul asupra companiei, astfel că, prin transferul acestora către cumpărător, compania se va muta complet din mâinile proprietarului inițial către cumpărător.

O problemă care poate apărea frecvent în timpul transferului de acțiuni în cadrul M&A este cazul în care nu există o înregistrare internă a persoanelor care sunt acționari. Deși, în conformitate cu Legea Japoneză a Companiilor, este obligatoriu să se creeze un registru al acționarilor, multe întreprinderi mici și mijlocii care nu se gândesc la listare nu au un registru al acționarilor bine organizat.

Nu este neobișnuit ca, în cazul companiilor de familie sau a celor cu o lungă istorie de la înființare, acțiunile companiei să fie deținute de membrii familiei sau de cunoștințe. Uneori, persoana care a achiziționat inițial acțiunile poate fi decedată și poate fi apărut o succesiune.

Înainte de a face un transfer de acțiuni, este necesar să se identifice ‘cine’ și ‘câte’ acțiuni deține. Dacă nu există o înregistrare a faptului că compania a transferat acțiunile către o terță parte și nu se știe către cine au fost transferate, atunci nu se poate realiza un M&A prin transfer de acțiuni. În acest caz, dacă doriți să realizați o succesiune de afaceri, va trebui să alegeți transferul de afaceri.

Meritul și dezavantajele transferului de afaceri sunt explicate în detaliu în articolul de mai jos.

https://monolith.law/corporate/business-transfer-company-split[ja]

De asemenea, chiar dacă acționarii pot fi identificați, există riscul ca persoanele care nu sunt manageri să nu fie de acord cu transferul de acțiuni. Prin urmare, atunci când se utilizează transferul de acțiuni ca metodă de M&A, este necesar să se verifice în prealabil dacă acționarii actuali vor fi de acord cu transferul de acțiuni.

Măsuri pentru partea legală a moștenirii

Partea legală a moștenirii se referă la procentul de moștenire garantat prin lege pentru o parte a moștenitorilor legali. De exemplu, chiar dacă există un testament care spune “A moștenește toată proprietatea moștenită”, moștenitorii legali (excluzând frații decedatului) pot solicita bani corespunzători părții legale a moștenirii, având prioritate față de testament.

Acest drept de a solicita bani corespunzători părții legale a moștenirii se numește cerere de sumă pentru încălcarea părții legale a moștenirii. Cererea de sumă pentru încălcarea părții legale a moștenirii corespunde cu ceea ce era numit înainte cerere de reducere a părții legale a moștenirii. Dreptul de a solicita reducerea părții legale a moștenirii a fost înlocuit cu dreptul de a solicita suma pentru încălcarea părții legale a moștenirii prin legea de modificare a legii succesiunii, care a intrat în vigoare în iulie 2019 (anul 2019 în calendarul gregorian).

Succesiunea afacerii către o parte a rudelor și partea legală a moștenirii au o relație foarte strânsă. De exemplu, presupunem că un părinte care este managerul unei companii a transferat toate acțiunile companiei și proprietățile imobiliare către fiul său mai mare, care va fi succesorul, prin testament sau donație în timpul vieții. Chiar și în acest caz, în conformitate cu codul civil, ceilalți moștenitori pot exercita dreptul de a solicita suma pentru încălcarea părții legale a moștenirii împotriva fiului mai mare care a moștenit proprietatea pentru afacere.

În cazul cererii de reducere a părții legale a moștenirii, exercitarea dreptului de a solicita avea efectul de a obține o cotă-parte a bunului vizat (acțiuni, proprietăți imobiliare, etc.), dar în cazul cererii de sumă pentru încălcarea părții legale a moștenirii după modificarea legii succesiunii, chiar dacă este exercitat, nu afectează dreptul de proprietate asupra bunului vizat, este suficient să plătești bani corespunzători părții legale a moștenirii.

Chiar și așa, dacă cel care va deveni succesorul companiei trebuie să plătească o sumă semnificativă celorlalți moștenitori, acest lucru poate deveni un obstacol major pentru supraviețuirea companiei.

Prin urmare, dacă un manager de companie dorește să transfere acțiunile companiei sau proprietățile imobiliare pentru afaceri către succesor, este absolut necesar să ia “măsuri pentru partea legală a moștenirii”. Există mai multe metode de a lua măsuri pentru partea legală a moștenirii, dar cea mai sigură este de a solicita renunțarea la partea legală a moștenirii de la moștenitorii legali care au dreptul la partea legală a moștenirii în timpul vieții.

Renunțarea la partea legală a moștenirii în timpul vieții necesită proceduri la tribunalul de familie. În acest moment, va fi examinat dacă renunțarea se bazează pe intenția reală a titularului dreptului la partea legală a moștenirii, așa că este important ca părintele care este managerul să explice cu atenție necesitatea renunțării la partea legală a moștenirii și să obțină consimțământul titularului dreptului la partea legală a moștenirii.

De asemenea, în momentul renunțării la partea legală a moștenirii, tribunalul de familie va verifica dacă titularului dreptului la partea legală a moștenirii i s-a oferit sau nu o compensație corespunzătoare părții legale a moștenirii. Prin urmare, va fi necesar să oferiți o anumită compensație în bani sau să oferiți asistență pentru cheltuielile de școlarizare sau costurile de căsătorie titularului dreptului la partea legală a moștenirii care renunță.

Administrarea muncii

Cea mai mare preocupare atunci când alegeți succesiunea afacerii prin M&A (Fuziuni și Achiziții) este, probabil, angajarea angajaților. În primul rând, unul dintre motivele pentru care proprietarii de afaceri caută succesiunea afacerii în loc să închidă compania este dorința de a nu le lua locurile de muncă angajaților care au servit compania de-a lungul anilor.

Cum va fi afectată angajarea angajaților prin M&A depinde de metoda aleasă. În cazul transferului de acțiuni, care este adesea utilizat în M&A pentru întreprinderile mici și mijlocii, nu există niciun impact asupra contractelor de muncă. Chiar dacă acționarii se schimbă, compania în sine continuă să existe ca și până acum.

Pe de altă parte, dacă alegeți transferul de afaceri, contractele de muncă pot fi afectate. Transferul de afaceri este o metodă prin care afacerea și activele unei companii sunt vândute individual unei alte companii. Prin urmare, este necesar să se efectueze proceduri de succesiune pentru fiecare contract pentru a transfera relațiile contractuale către compania cumpărătoare.

Aceasta nu este o excepție pentru contractele de muncă, iar pentru ca angajații să fie angajați în continuare de compania cumpărătoare, este necesar să se încheie din nou contracte de muncă cu fiecare angajat individual.

Prin urmare, dacă doriți să protejați angajarea angajaților atunci când alegeți transferul de afaceri, va trebui să negociați includerea următoarelor elemente în contractul de transfer al afacerii:

• Încheierea unui nou contract de muncă între compania cumpărătoare și toți angajații companiei vânzătoare
• Neschimbarea condițiilor de muncă și a conținutului muncii pentru o perioadă de timp după transferul afacerii

Succesiunea relațiilor contractuale

În cazul în care alegeți transferul de acțiuni, relațiile contractuale cu partenerii de afaceri sunt, în principiu, succedate, la fel ca în cazul contractelor de muncă. Cu toate acestea, în funcție de conținutul contractului cu partenerul de afaceri, transferul de acțiuni poate fi stabilit ca motiv pentru rezilierea contractului. Din acest motiv, în cadrul procedurii numite due diligence (DD), care are loc înainte de transferul de acțiuni, este necesar să verificați întotdeauna clauzele contractului cu principalii parteneri de afaceri cu care doriți să continuați relațiile comerciale.

În contrast, în cazul transferului de afaceri, relațiile comerciale cu compania vânzătoare nu sunt succedate în mod implicit. Relațiile comerciale pe care doriți să le succedați trebuie să fie specificate în contractul de transfer de afaceri între vânzător și cumpărător, în plus, este necesar să obțineți acordul individual de la partenerii de afaceri.

Concluzie

Se pare că numărul de cazuri în care se alege M&A pentru succesiunea afacerii va crește în viitor. În cazul companiilor IT, M&A poate fi folosit ca metodă pentru ca managerii să iasă din afacere (EXIT). Detalii despre EXIT prin M&A sunt explicate în articolul de mai jos.

https://monolith.law/corporate/exit-by-ipo-m-and-a[ja]

Pentru a asigura succesul unei succesiuni de afaceri, este esențial ca atât compania vânzătoare, cât și cea cumpărătoare să se pregătească în mod corespunzător în avans. În special, procedura numită Due Diligence (DD), care are loc înainte de acordul final privind transferul, este extrem de importantă.

În cadrul Due Diligence-ului juridic, care face parte din procesul de Due Diligence, se examinează în detaliu dacă este posibilă succesiunea contractelor principale de tranzacționare și a contractelor de muncă, și se verifică dacă există riscul apariției unor probleme juridice în urma M&A. Rezultatele acestei Due Diligence sunt reflectate în contractul final.

Realizarea acestor proceduri în mod rapid și precis poate fi adesea dificilă doar cu personalul intern al companiei. Prin urmare, dacă doriți să realizați o succesiune de afaceri fără probleme, ar trebui să apelați la un avocat cu experiență în dreptul corporativ și M&A.