Обмен и передача акций в соответствии с японским корпоративным законодательством: объяснение процедур создания полной материнско-дочерней компании

В процессе реализации стратегий роста для компаний важным вариантом становятся слияния и поглощения (M&A) и внутренняя реорганизация группы. Особенно, когда компания стремится сделать другую компанию своей стопроцентной дочерней компанией, чтобы ускорить процесс принятия управленческих решений и максимизировать синергетический эффект для всей группы, возникает необходимость в создании полной материнско-дочерней структуры. Японский Закон о компаниях (японский корпоративный закон) предусматривает два основных метода для создания такой структуры: “обмен акциями” и “передача акций”. Обмен акциями часто используется, когда существующая компания делает другую компанию своей стопроцентной дочерней компанией, и это часто применяется в контексте M&A. С другой стороны, передача акций является типичным методом, когда создается новая холдинговая компания, под управлением которой одна или несколько операционных компаний становятся стопроцентными дочерними компаниями. Основной особенностью этих систем является возможность юридически реализовать стопроцентный контроль, включая несогласных миноритарных акционеров, через принцип большинства на общем собрании акционеров, без необходимости получения индивидуального согласия на передачу акций от каждого акционера целевой компании. Из-за этого мощного эффекта процедуры строго регулируются японским корпоративным законодательством, и руководителям и юридическим специалистам необходимо точно понимать их детали. В данной статье мы подробно объясним определения обмена акциями и передачи акций в рамках японского корпоративного законодательства, различия между этими двумя системами, а также конкретный порядок процедур, основываясь на юридических основаниях.

Обзор обмена акциями и передачи акций в Японии

Обмен акциями и передача акций — это оба процесса реорганизации, которые создают полные отношения между материнской и дочерней компаниями. Однако ключевое различие между ними заключается в том, является ли компания, становящаяся полной материнской компанией, “существующей компанией” или “новосозданной компанией”. Это фундаментальное различие определяет цели и рамки процедур каждого из этих процессов.

Что такое обмен акциями

Обмен акциями определяется в статье 2, пункт 31 Японского Закона о компаниях (2005 г.) как “процесс, при котором акционерное общество передает все свои выпущенные акции другому акционерному обществу или обществу с ограниченной ответственностью”. В этом процессе компания, которая приобретает акции и становится полной материнской компанией, уже существует. Акционеры компании, становящейся полной дочерней компанией, передают все свои акции полной материнской компании и получают взамен акции этой материнской компании или денежные средства. После обмена акциями юридическое лицо компании, ставшей полной дочерней компанией, не исчезает, а продолжает существовать, что позволяет сохранить необходимые для бизнеса лицензии, трудовые договоры с сотрудниками и контракты с деловыми партнерами, обеспечивая плавную и эффективную интеграцию управления. Благодаря этой особенности, обмен акциями в основном используется как средство для слияний и поглощений (M&A), с целью включения компании в качестве полной дочерней компании.

Что такое передача акций

Передача акций определяется в статье 2, пункт 32 Японского Закона о компаниях (2005 г.) как “процесс, при котором одно или несколько акционерных обществ передают все свои выпущенные акции вновь создаваемому акционерному обществу”. Основной особенностью этого процесса является то, что компания, становящаяся полной материнской компанией, “создается заново” в процессе передачи акций. Одна или несколько существующих компаний передают все свои акции этой новой компании и сами становятся ее полными дочерними компаниями. В результате, вновь созданная компания берет на себя роль холдинговой компании, координирующей стратегию управления дочерними компаниями. Передача акций используется, когда одна компания переходит на холдинговую структуру (одиночная передача акций) или когда несколько компаний создают общую материнскую компанию для равноправной интеграции управления (совместная передача акций).

Эти различия в природе материнской компании отражаются и в названиях документов, на которых основаны процедуры. Обмен акциями, будучи соглашением между двумя или более существующими юридическими лицами, определяется “договором об обмене акциями”. В то время как передача акций, являясь самодостаточным действием, при котором существующая компания одновременно реорганизует свою структуру и создает новую компанию, определяется “планом передачи акций”.

Сравнение двух систем в Японии

Понимание различий в правовой структуре и практическом применении обмена акциями и передачи акций в Японии крайне важно для выбора подходящего метода реорганизации. Самое основное различие между ними заключается в том, является ли полностью материнская компания существующей или новой, и из этого различия вытекает несколько важных отличий.

Во-первых, различаются документы, на которых основаны процедуры. Как упоминалось ранее, обмен акциями осуществляется на основе “договора обмена акциями”, который фиксирует соглашение между сторонами, тогда как передача акций осуществляется на основе “плана передачи акций”, который служит чертежом для создания новой компании.

Во-вторых, различается момент, когда вступает в силу реорганизация. Эффективность обмена акциями наступает в “день вступления в силу”, установленный сторонами в договоре обмена акциями. В отличие от этого, эффективность передачи акций наступает в день завершения регистрации создания новой полностью материнской компании. Поэтому в случае передачи акций невозможно заранее установить конкретную дату вступления в силу в договоре.

Из этих различий также четко вытекают основные цели использования каждой из систем. Обмен акциями обычно используется для приобретения одной компанией другой в рамках M&A или для полного подчинения дочерней компании в уже существующей группе компаний. С другой стороны, передача акций подходит для создания новой холдинговой компании, которая будет отвечать за стратегию управления всей группой, или для слияния нескольких компаний на равных условиях.

Основные различия между этими системами представлены в следующей таблице.

Процедура обмена акциями

Процедура обмена акциями проходит через несколько этапов, установленных японским корпоративным законодательством. Строгие требования предъявляются для защиты заинтересованных сторон, таких как акционеры и кредиторы.

Заключение договора обмена акциями в Японии

Процесс обмена акциями начинается с заключения “договора обмена акциями” между компанией, которая станет полностью материнской, и компанией, которая станет полностью дочерней. Заключение этого договора обычно требует одобрения совета директоров каждой из компаний. Японский Закон о компаниях, статья 768, пункт 1, определяет обязательные условия, которые должны быть включены в договор обмена акциями, и договор, в котором они отсутствуют, считается недействительным. Основные обязательные условия включают следующее:

• Наименование и адрес полностью материнской и полностью дочерней компаний
• Условия вознаграждения акционеров полностью дочерней компании (например, количество акций материнской компании и метод их расчета, денежные средства, облигации, права на приобретение новых акций и т.д.)
• Условия распределения вознаграждения
• Условия, при которых права на приобретение новых акций материнской компании предоставляются держателям прав на приобретение новых акций полностью дочерней компании, если такие права были выпущены
• Дата вступления в силу обмена акциями (дата вступления в силу)

Предварительное раскрытие информации и одобрение на общем собрании акционеров в Японии

После заключения договора обмена акциями обе компании обязаны предоставить акционерам и кредиторам необходимую информацию для рассмотрения условий обмена акциями. В соответствии с японским Законом о компаниях, статьями 782 (полностью дочерняя компания) и 794 (полностью материнская компания), необходимо подготовить и разместить в главном офисе “документы предварительного раскрытия”, содержащие установленные законом сведения, за две недели до общего собрания акционеров или в другой установленный день. Конкретное содержание, которое должно быть включено в эти документы, подробно описано в Правилах исполнения японского Закона о компаниях (например, статья 184) и включает в себя такие вопросы, как содержание договора обмена акциями и обоснованность компенсации.

Кроме того, обмен акциями должен быть одобрен на общем собрании акционеров как полностью материнской, так и полностью дочерней компании посредством “особого решения” до дня, предшествующего дню вступления в силу обмена. Особое решение требует, чтобы присутствовали акционеры, обладающие большинством голосов, которые могут быть использованы, и чтобы не менее двух третей голосов присутствующих акционеров были за, что является усиленным требованием для принятия решения (статья 309, пункт 2, подпункт 12 японского Закона о компаниях).

Право на требование выкупа акций у акционеров, выступающих против

Хотя обмен акциями в Японии решается большинством голосов, для защиты интересов акционеров, выступающих против, японское корпоративное право предоставляет право на требование выкупа акций. Это право позволяет акционерам, не согласным с обменом акций, требовать от компании выкуп их акций по “справедливой цене” (статья 785 Японского корпоративного права (2005 г.)). Чтобы воспользоваться этим правом, акционер должен уведомить компанию о своем несогласии с обменом акций до собрания акционеров и фактически проголосовать против на самом собрании. Затем, в период с 20 дней до дня вступления в силу до дня, предшествующего этому дню, акционер должен официально подать требование о выкупе акций.

Ключевым моментом здесь является интерпретация “справедливой цены”. Эта цена не определена конкретно в законе, и если стороны не могут договориться, окончательное решение принимает суд. Японская судебная практика предоставляет важные указания по оценке “справедливой цены”. В частности, в решении Токийского окружного суда от 14 марта 2008 года (дело бывшей компании Kanebo) было установлено, что “справедливая цена” — это цена, которую акции имели бы, если бы реорганизация не была одобрена, так называемая “цена Nakariseba”. Этот подход исключает необоснованное влияние на цену акций из-за объявления об обмене акциями и защищает миноритарных акционеров. Более того, в этом решении было указано, что, поскольку миноритарные акционеры вынуждены покинуть компанию не по своей воле, а из-за решения большинства, не следует применять скидку на цену из-за неликвидности (сложности продажи на рынке) или отсутствия контроля (миноритарный статус). Это судебное решение оказывает значительное влияние на практику обеспечения справедливости компенсации при обмене акциями.

Если переговоры о цене не завершатся в течение 30 дней с момента вступления в силу, акционер или компания могут подать заявление в суд о определении цены в течение следующих 30 дней.

Процедура возражений кредиторов в Японии

При обмене акциями юридическое лицо полностью дочерней компании продолжает существовать, и ее активы и обязательства передаются без изменений, поэтому, как правило, это не оказывает прямого влияния на положение кредиторов. Поэтому, в отличие от слияний, процедура защиты кредиторов (процедура возражений кредиторов) не всегда требуется. Эта процедура необходима только в исключительных случаях, когда существует риск ущемления интересов кредиторов.

Согласно статьям 789 и 799 Японского корпоративного закона, основные случаи, когда требуется процедура возражений кредиторов, следующие:

• Для кредиторов полностью дочерней компании: когда полностью материнская компания принимает на себя обязательства по облигациям с варрантами, выпущенным полностью дочерней компанией, в связи с обменом акциями.
• Для кредиторов полностью материнской компании: когда в качестве вознаграждения акционерам полностью дочерней компании передаются активы, отличные от акций полностью материнской компании (например, денежные средства). Это происходит из-за утечки активов материнской компании за пределы компании.

В случае необходимости процедуры компания должна опубликовать уведомление в официальной газете и индивидуально уведомить известных кредиторов, предоставив им возможность подать возражения в течение периода не менее одного месяца. Если кредиторы подают возражения, компания, как правило, должна либо погасить долг перед этими кредиторами, либо предоставить соответствующее обеспечение, либо передать соответствующие активы в доверительное управление доверительной компании и т.д.

Вступление в силу и последующее раскрытие информации

В день, установленный в договоре обмена акциями, вступает в силу юридическая сила обмена акциями, и полная материнская компания приобретает все акции полностью дочерней компании, а акционеры полностью дочерней компании получают компенсацию. После вступления в силу обе компании должны без промедления подготовить «документы последующего раскрытия», в которых указаны результаты обмена акциями, и хранить их в своих главных офисах в течение 6 месяцев с даты вступления в силу (статья 791 Японского закона о компаниях). Пункты, которые должны быть указаны в документах последующего раскрытия, определены статьей 190 Правил исполнения Японского закона о компаниях и включают, например, ход процедуры требования выкупа акций.

Процедура передачи акций в Японии

Процедура передачи акций во многом схожа с обменом акций, однако из-за создания новой полностью материнской компании существуют несколько важных отличий.

Создание плана передачи акций

Процесс передачи акций начинается с того, что компания, которая станет полностью дочерней, разрабатывает “план передачи акций”. В соответствии с японским Законом о компаниях, статья 773, в этом плане необходимо указать обязательные пункты. Помимо пунктов, указанных в договоре обмена акциями, в плане передачи акций необходимо включить информацию о новой полностью материнской компании. Основные обязательные пункты включают:

• Цель, наименование, местонахождение главного офиса и общее количество акций, которые может выпустить новая полностью материнская компания
• Другие положения, установленные уставом новой полностью материнской компании
• Имена директоров, назначенных при создании новой полностью материнской компании
• Количество акций новой материнской компании, которые будут переданы акционерам полностью дочерней компании, и метод их расчета
• Размер уставного капитала и резервного фонда новой полностью материнской компании

Связанные процедуры и вступление в силу

После создания плана передачи акций следуют такие процедуры, как предварительное раскрытие информации (японский Закон о компаниях, статья 803), одобрение специальным решением на общем собрании акционеров, право на выкуп акций несогласных акционеров (японский Закон о компаниях, статья 806), а также, при необходимости, процедура возражения кредиторов (японский Закон о компаниях, статья 810). Эти процедуры практически идентичны процедурам обмена акциями.

Однако момент вступления в силу существенно отличается. Передача акций вступает в силу в день завершения регистрации “создания” полностью материнской компании, как это определено в плане передачи акций, в юридическом бюро. Только после этой регистрации полностью материнская компания официально становится юридическим лицом и одновременно приобретает все акции полностью дочерней компании.

После вступления в силу, новая полностью материнская компания и полностью дочерняя компания обязаны совместно подготовить документы для последующего раскрытия информации и хранить их в своих главных офисах в течение шести месяцев с даты вступления в силу (японский Закон о компаниях, статья 811, Правила исполнения Закона о компаниях, статья 210).

Упрощенные и сокращенные процедуры в Японии

Японский корпоративный закон позволяет пропускать резолюции на общем собрании акционеров в случаях, когда влияние на акционеров минимально или уже существует прочная контрольная структура. Это рациональная система, разработанная для балансирования между защитой прав акционеров и необходимостью оперативного управления компанией. Понимание этих процедур имеет практическое значение для быстрого и эффективного проведения организационных реорганизаций.

Упрощенный обмен акциями в Японии

«Упрощенный обмен акциями» — это система, позволяющая пропускать резолюцию на общем собрании акционеров материнской компании, если обмен акциями оказывает незначительное влияние на финансовое состояние полностью материнской компании (Японский корпоративный закон, статья 796, пункт 2) . Условием применения этой процедуры является то, что общая стоимость вознаграждения, передаваемого акционерам полностью дочерней компании (акции материнской компании, денежные средства и т.д.), не превышает 1/5 (20%) чистых активов полностью материнской компании . Однако, даже если это условие выполнено, если акционер, владеющий более чем 1/6 общего количества голосующих акций полностью материнской компании, уведомит о своем несогласии с обменом акциями в течение двух недель после уведомления или объявления от компании, требуется одобрение общего собрания акционеров, как и обычно .

Сокращенный обмен акциями в Японии

«Сокращенный обмен акциями» — это система, позволяющая пропускать резолюцию на общем собрании акционеров контролируемой компании, если между компаниями уже существует прочная контрольная структура . Эта процедура применяется, когда полностью материнская компания владеет более 90% голосующих акций полностью дочерней компании, находясь в «особых контрольных отношениях» (Японский корпоративный закон, статья 784, пункт 1, статья 796, пункт 1) . В такой ситуации проведение собрания акционеров дочерней компании не требуется, так как результат голосования очевиден, и для снижения нагрузки на процедуру одобрение не требуется. Однако в некоторых исключительных случаях, таких как когда вознаграждение представлено акциями с ограничением на передачу, и полностью дочерняя компания не является публичной, сокращенная процедура не может быть использована .

Заключение

Обмен акциями и передача акций являются мощными и гибкими правовыми инструментами, предоставляемыми японским корпоративным законодательством, для создания 100% дочерних компаний. Обмен акциями подходит для слияний и поглощений, где существующая компания становится материнской, в то время как передача акций подходит для создания холдинговой структуры или равноправного объединения, когда создается новая материнская компания. Оба метода позволяют связывать миноритарных акционеров через специальное решение общего собрания акционеров, при этом существуют строгие правила для защиты заинтересованных сторон, такие как право на выкуп акций у несогласных акционеров и процедуры возражений кредиторов в определенных ситуациях. Эти процедуры сложны, и строгое соблюдение установленных сроков и обязательств по раскрытию информации является обязательным, поэтому тщательное планирование и юридическая экспертиза необходимы для их выполнения.

Юридическая фирма Monolith обладает обширным опытом и знаниями в области обмена акциями, передачи акций и других сложных корпоративных реорганизаций в соответствии с японским корпоративным законодательством, представляя многочисленных клиентов как в Японии, так и за рубежом. В нашей фирме работают несколько билингвальных юристов, включая англоговорящих специалистов с иностранной юридической квалификацией, что позволяет нам предоставлять международным клиентам комплексную поддержку на всех этапах — от стратегического планирования и составления контрактов до руководства общими собраниями акционеров и соблюдения различных юридических процедур. Если вам требуется профессиональная помощь по вопросам, обсуждаемым в этой статье, пожалуйста, не стесняйтесь обращаться к нам.