Законодательное регулирование ICO и способы его легального проведения

ICO, или Initial Coin Offering, это аббревиатура, обозначающая процесс, когда компания привлекает криптовалюту от общественности и взамен выпускает электронные токены.

ICO стали взрывно расти в качестве средства привлечения средств в мае 2017 года, когда цены на криптовалюту взлетели. В то время не было законов, которые ясно регулировали ICO, поэтому они привлекли внимание в Японии за свою способность быстро и просто привлекать огромные суммы денег по сравнению с привлечением средств через первичное публичное предложение акций (IPO).

С другой стороны, поскольку были замечены случаи мошенничества, движение за регулирование ICO усилилось во всем мире, включая Китай, и в Японии было ясно определено регулирование ICO в рамках изменений в Законе о торговле финансовыми инструментами в первом году эры Рейва (2019 год).

Так что же нужно делать для проведения ICO в текущих условиях, когда регулирование ICO стало ясным? В этой статье мы рассмотрим общие положения регулирования ICO и способы легального проведения ICO.

Что такое ICO

ICO, как уже упоминалось, это действие, когда компания выпускает электронные токены для привлечения криптовалюты (виртуальной валюты) от общественности.

В общем, для финансирования с использованием “ценных бумаг”, перечисленных в законе, таких как акции, применяются регулирования Японского закона о финансовых инструментах и биржевых операциях (далее “Закон о финансовых инструментах”). Однако, токены ICO имеют особенность, что их содержание может быть определено эмитентом, и поэтому не ясно, являются ли они ценными бумагами в юридическом смысле (или вообще не являются ценными бумагами).

Сначала мы классифицируем токены ICO в зависимости от их содержания, а затем объясним, какие законодательные регулирования применяются к каждому типу.

Типы токенов ICO

Согласно отчету[ja] Японского агентства финансовых услуг, содержание токенов ICO классифицируется следующим образом:

Теперь, исходя из вышеуказанной классификации, мы рассмотрим применение законодательных регулирований.

Общий обзор регулирования ICO

Возможные законы, которые могут быть применены к ICO, включают в себя в основном Японский Закон о финансовых инструментах и платежах (Financial Instruments and Exchange Act) и Японский Закон о платежных услугах (Payment Services Act).

Главный критерий разделения применения Японского Закона о финансовых инструментах и платежах и Японского Закона о платежных услугах – это “наличие инвестиционных свойств”.

Связанная статья: Что такое регулирование криптоактивов? Объяснение отношений между Японским Законом о платежных услугах и Японским Законом о финансовых инструментах и платежах[ja]

ICO и Японский Закон о финансовых инструментах

Японский Закон о финансовых инструментах (金商法) конкретно перечисляет финансовые продукты с инвестиционным потенциалом, которые подпадают под его действие, и определяет их как “ценные бумаги”. Акции и облигации являются типичными примерами. Если финансовый продукт подпадает под действие этого закона, то в зависимости от типа ценной бумаги, на определенные действия, такие как выпуск или продажа, накладываются различные регулятивные меры, включая обязательство по раскрытию информации и регулирование деятельности в целях защиты инвесторов.

Кроме того, Японский Закон о финансовых инструментах содержит положение, которое определяет ценные бумаги в общем виде (статья 2, пункт 2, подпункт 5), чтобы справиться с новыми финансовыми продуктами, которые не перечислены явно, но имеют инвестиционный потенциал. Ценные бумаги, которые соответствуют этому подпункту, обычно называются “долями в коллективных инвестиционных схемах”.

Как уже упоминалось, токены ICO не перечислены явно как ценные бумаги. Следовательно, чтобы определить, подпадает ли ICO под действие Японского Закона о финансовых инструментах, необходимо индивидуально и конкретно оценить, соответствует ли данный токен ICO доле в коллективной инвестиционной схеме.

Если ICO соответствует доле в коллективной инвестиционной схеме

Критерии для доли в коллективной инвестиционной схеме следующие:

Отметим, что независимо от юридической формы (например, партнерство или акционерное право), если выполняются вышеуказанные условия, то это соответствует доле в коллективной инвестиционной схеме.

Кроме того, в результате поправок 2019 года (первый год эры Рейва) в Японский Закон о финансовых инструментах было явно указано, что криптовалюта включена в понятие “денежные средства” (статья 2, пункт 2), что уточнило, что действие по внесению криптовалюты также подпадает под действие этого закона.

Следовательно, можно сказать, что инвестиционные токены ICO, в основном, соответствуют доле в коллективной инвестиционной схеме и, следовательно, подпадают под действие Японского Закона о финансовых инструментах.

С другой стороны, токены ICO типа “другие права” или “без прав” не предоставляют права на получение дивидендов от доходов, полученных от целевого бизнеса, или распределение имущества, связанного с целевым бизнесом (то есть, они не соответствуют третьему условию выше), и поэтому они не подпадают под действие Японского Закона о финансовых инструментах. Следовательно, для токенов ICO типа “другие права” или “без прав” есть возможность рассмотреть их соответствие Японскому Закону о платежных услугах.

ICO и Закон о платежных операциях (Japanese Payment Services Act)

Закон о платежных операциях регулирует различные типы платежных и расчетных средств, не имеющих инвестиционный характер, такие как “криптовалюта” и “предоплаченные платежные средства”.

Следовательно, чтобы определить, применим ли Закон о платежных операциях к токенам ICO типа “другие права” или “без прав”, необходимо индивидуально и конкретно определить, являются ли эти токены “криптовалютой” или “предоплаченными платежными средствами”.

В случае соответствия “криптовалюте”

Согласно законодательству, “криптовалюта” (статья 2, пункт 5, подпункт 1: криптовалюта типа 1) удовлетворяет следующим требованиям:

1. Может использоваться для оплаты товаров или услуг для неопределенного круга лиц и может быть обменена на законные деньги с неопределенным кругом лиц
2. Записывается электронным способом и может быть передана
3. Не является законной валютой или активом, обозначенным в валюте
4. Не отображает “права на электронную передачу записей”, определенные в статье 2, пункт 3 Закона о финансовых инструментах и биржах (Japanese Financial Instruments and Exchange Act)

Четвертое требование, “право на электронную передачу записей”, вкратце, означает “долю в коллективном инвестиционном схеме, которую можно записать и передать электронно”. Таким образом, “криптовалюта” в законодательном смысле явно отличается от финансовых инструментов, которые являются объектом инвестиций, и регулируется как средство платежа и расчетов.

Кроме того, имущество, которое может быть обменено с неопределенным кругом лиц и удовлетворяет требованиям 2-4, также относится к криптовалюте (статья 2, пункт 5, подпункт 2: криптовалюта типа 2).

Связанные статьи: Что такое криптовалюта? Объяснение юридического определения и различий с электронными деньгами[ja]

Если ICO-токен соответствует криптовалюте, вам необходимо зарегистрироваться в качестве “оператора обмена криптовалюты”, чтобы заниматься следующими действиями в качестве бизнеса (статья 63-2).

Хотя оператор обмена криптовалюты не регулирует саму эмиссию криптовалюты, если токен ICO соответствует криптовалюте, эмиссия такого токена ICO и сбор криптовалюты в качестве оплаты будет считаться “обменом на другую криптовалюту”, и потребуется регистрация оператора обмена криптовалюты.

Связанные статьи: Что такое услуги хранения? Объяснение регулирования операторов обмена криптовалютой[ja]

В случае соответствия “предоплаченным платежным средствам”

“Предоплаченные платежные средства” (статья 3, пункт 1) удовлетворяют следующим требованиям:

1. Сумма, количество или другое имущественное значение записаны или записаны
2. Это билет или номер, выпущенный за сумму, количество или другое имущественное значение
3. Может использоваться для оплаты определенному лицу

Если ICO-токен соответствует предоплаченным платежным средствам, эмитенту могут быть предъявлены обязательства, такие как регистрация, уведомление и предоставление залога в зависимости от того, является ли он “собственным” или “третьим лицом”.

Обязательство по предоставлению залога предусматривает, что если неиспользованный баланс на базовую дату (общая сумма выпуска = общая сумма возврата) превышает 10 миллионов иен, необходимо предоставить 50% этого баланса в виде наличных денег в качестве залога (статья 14, пункт 1, Правила применения, статья 6). Это может не соответствовать цели ICO, которая заключается в привлечении средств.

Однако, для тех, кто может использовать его в течение 6 месяцев с даты выпуска и т.д., и удовлетворяет определенным требованиям, Закон о платежных операциях исключается из применения (статья 4, пункт 2, Правила применения, статья 4, пункт 2).

Кроме того, согласно Руководству по операциям обмена криптовалютой[ja] I-1-1, разница между криптовалютой и предоплаченными платежными средствами заключается в том, что криптовалюта может использоваться неопределенным кругом лиц, а предоплаченные платежные средства могут использоваться только определенным лицам.

Наказание за незаконное проведение ICO

Если ICO соответствует схеме коллективного инвестирования и подпадает под действие Японского закона о финансовых инструментах, но при этом не зарегистрировано в качестве бизнеса по торговле финансовыми инструментами, то предусмотрено наказание в виде тюремного заключения на срок до 5 лет или штрафа до 5 миллионов иен, или оба этих наказания вместе (Статья 197-2 Японского закона о финансовых инструментах).

Кроме того, в случае нарушения Японского закона о платежах и проведения регулируемых действий без регистрации в качестве бизнеса по обмену криптовалюты, или в случае выпуска предоплаченных платежных средств без выполнения обязанности по депозиту, предусмотрено наказание в виде тюремного заключения на срок до 3 лет или штрафа до 3 миллионов иен, или оба этих наказания вместе (Статья 107 Японского закона о платежах).

Более того, в зависимости от обстоятельств, к этим наказаниям могут добавиться обвинения в мошенничестве, нарушении Японского закона о вкладах, нарушении Японского закона о специальной торговле и т.д., что может привести к очень серьезным наказаниям.

Способы легального проведения ICO

При проведении ICO необходимо соблюдать различные законодательные нормы. В настоящее время, кроме использования услуг третьих лиц, зарегистрированных в качестве операторов криптовалютных обменов, единственный способ проведения ICO самостоятельно, не подпадая под действие Закона о финансовых инструментах и обмене (Японский Закон о финансовых инструментах и обмене) и Закона о платежах (Японский Закон о платежах), заключается в следующем:

• Выпуск токенов ICO в качестве предоплаченного средства платежа, удовлетворяющего требованиям исключения из Закона о платежах (срок использования ограничен шестью месяцами с момента выпуска)

Однако, поскольку большинство ICO проводятся с целью привлечения средств для новых проектов, срок использования в шесть месяцев может привести к тому, что покупатели будут считать соответствующие токены бесценными.

Конечно, можно рассмотреть возможность проведения ICO, получив регистрацию в качестве оператора торговли финансовыми инструментами или оператора криптовалютных обменов, но требования к регистрации строги, и для малого и среднего бизнеса их выполнение нереально.

Также можно рассмотреть возможность выпуска предоплаченных средств платежа, не удовлетворяющих требованиям исключения, но, как уже упоминалось, могут быть наложены обязанности по регистрации, уведомлению, предоставлению гарантийного взноса и т.д., что может не соответствовать цели привлечения средств через ICO.

Таким образом, кроме использования услуг третьих лиц, зарегистрированных в качестве операторов криптовалютных обменов, можно сказать, что нет способов легально и эффективно провести ICO.

Вывод: При проведении ICO обратитесь за консультацией к адвокату

Как было показано выше, ICO ранее привлекало внимание как простой и быстрый способ привлечения средств, однако теперь оно стало широко регулируемым в связи с изменениями в законодательстве. Кроме того, нельзя обобщенно говорить об ICO, поскольку в зависимости от содержания выпускаемых ICO-токенов, применение законодательства может быть сложным.

Следовательно, если вы рассматриваете возможность проведения ICO, мы рекомендуем вам проконсультироваться с адвокатом, специализирующимся на криптовалютах и финансовых регуляциях.

Ознакомьтесь с мерами, предпринимаемыми нашей юридической фирмой

Юридическая фирма “Монолит” обладает высокой специализацией в области IT, особенно в сочетании интернета и права. Наша фирма предоставляет полноценную поддержку бизнесу, связанному с криптовалютой и блокчейном. Подробности приведены в статье ниже.

https://monolith.law/blockchain[ja]