Fem kontrollpunkter för att ingå korrekta rådgivningsavtal för M&A

När företag överväger eller genomför M&A (fusioner och förvärv), oavsett om de är säljare eller köpare, ingår de avtal för att söka efter potentiella partners och för att slutföra affären. I detta sammanhang kan de ingå ett avtal med en rådgivare för att få råd och assistans med den faktiska processen.

Den här gången kommer vi att förklara hur man skapar det så kallade “rådgivningsavtalet” som företag ingår med sina rådgivare, och vilka punkter man bör vara uppmärksam på.

Vad är ett rådgivningsavtal?

Generellt sett finns det olika typer av avtal som rådgivningsavtal, liknande konsultavtal och rådgivningsavtal.

I den här artikeln kommer vi att fokusera på rådgivningsavtal som ingås vid genomförandet av fusioner och förvärv (M&A).

Vad är en rådgivare?

Vad menas med “rådgivare” i ett rådgivningsavtal?

Även om vi pratar om rådgivning inom M&A, kan rådgivningen variera beroende på området, såsom finans, skatt, arbetsrätt och juridik. Vid genomförandet av M&A krävs mycket avancerad expertkunskap i varje process, och innehållet i rådgivningen varierar beroende på det ansvariga expertområdet.

“Rådgivare” som nämns här är de som ger råd till företag med sin expertkunskap vid M&A. Till exempel finns det “finansiella rådgivare”, “skatterådgivare”, “juridiska rådgivare” etc., beroende på deras expertkunskap.

M&A rådgivningsavtal

I M&A uppstår det många uppgifter som kräver specialiserad kunskap, såsom företagsvärdering och förvärvsrevisioner (due diligence). Dessa specialiserade uppgifter är svåra att hantera enbart av de berörda företagen, så hjälp från M&A-specialiserade företag är nödvändig.

Ett “rådgivningsavtal” inom M&A är ett avtal som ingås mellan ett företag och en rådgivare för att få stöd från ett M&A-specialiserat företag för specialiserade uppgifter.

Rådgivarens engagemang

Det finns två format för “rådgivare” beroende på hur rådgivaren och företaget interagerar. Ett format är att ge råd för att maximera intressena för antingen företaget som säljer eller köper i samband med M&A. Detta format kallas “rådgivningsformat”.

Det andra formatet är när rådgivaren står mellan säljande och köpande företag, ingår avtal med båda parter och ger råd till båda parter från en neutral position. Detta kallas “mäklarformat” (eller “förmedlingsformat”).

Skillnaden mellan rådgivningsavtal och konsultavtal

Ett rådgivningsavtal är typiskt ett avtal som ingås för att ge kontinuerlig professionell rådgivning av personer med specialiserad kunskap, såsom advokater, skatterådgivare och managementkonsulter.

Även om det liknar att tillhandahålla expertkunskap, skiljer sig rådgivningsavtalet genom att det tillhandahåller expertkunskap som är specialiserad på M&A-processen.

Även om det liknar att tillhandahålla expertkunskap med ett konsultavtal, skiljer sig rådgivningsavtalet genom att det huvudsakligen ger råd om introduktion och urval av M&A-partner och genomförande av M&A-processen, medan konsultavtalet huvudsakligen syftar till att lösa affärsproblem.

För mer information om rådgivningsavtal, se den här artikeln.

Relaterad artikel: Checkpoints när du ingår ett rådgivningsavtal om företagsledning[ja]

Formerna för rådgivningsavtal

Det finns två former av rådgivningsavtal, ‘exklusiva avtal’ och ‘icke-exklusiva avtal’.

Nedan förklarar vi egenskaperna, fördelarna och nackdelarna med varje form.

Form 1: Exklusiva avtal

Ett exklusivt avtal innebär att du ingår ett avtal exklusivt med ett M&A-specialiserat företag.

‘Exklusiv’ i detta sammanhang betyder att företaget endast ingår ett rådgivningsavtal med ett företag. Därför kan företaget inte ingå avtal med andra M&A-specialiserade företag under avtalsperioden.

I fallet med exklusiva avtal kan risken för informationsläckage minskas eftersom endast det M&A-specialiserade företaget som avtalet ingåtts med är informationskällan.

För M&A-specialiserade företag ökar också chansen att få betalt, vilket resulterar i att de prioriterar ärendet och ökar förväntningarna på att introducera en bättre partner.

Form 2: Icke-exklusiva avtal

Ett icke-exklusivt avtal är en form av avtal där företaget kan ingå avtal med flera M&A-specialiserade företag samtidigt.

Om du väljer formen av ett icke-exklusivt avtal kan du minska risken för att M&A inte går bra på grund av dålig kompatibilitet med M&A-specialiserade företag eller deras representanter. Dessutom finns det fördelen att du kan få information och möjligheter från flera företag.

Å andra sidan, att öka källorna till information är synonymt med att öka källorna till informationsläckage, vilket ökar risken för informationsläckage. Faktum är att det finns en nackdel att det blir svårt att identifiera källan till läckaget om information läcker ut.

Kom också ihåg att prioriteringen inom M&A-specialiserade företag kan minska jämfört med exklusiva avtal.

Fem kontrollpunkter för rådgivningsavtal

Här introducerar vi typiska klausuler i rådgivningsavtal och förklarar kontrollpunkterna för varje klausul.

Observera att i klausulexemplen refererar “A” till företaget som säljer eller köper i en M&A-transaktion, medan “B” refererar till rådgivaren.

Klausuler om arbetsinnehåll

Artikel X (Arbetsinnehåll)
Under kontraktets löptid utser A B som sin M&A-rådgivare för att genomföra affärsalliansen (hädanefter kallad “denna affärsallians”) med målföretaget, och B utför följande rådgivningstjänster (hädanefter kallade “denna tjänst”).
1. Introduktion och information om potentiella företag för olika företagsallianser
2. Rådgivning och stöd för genomförandet av denna affärsallians
3. Rådgivning och stöd för att skapa kontraktsdokument och andra dokument som krävs för denna affärsallians
4. Andra tjänster relaterade till ovanstående punkter

Det krävs mycket specialiserad kunskap för att genomföra M&A, och den specialiserade kunskapen som krävs varierar beroende på processen. Därför är det viktigt att tydligt definiera arbetsomfånget när du ingår ett rådgivningsavtal med en rådgivare.

Eftersom det finns många processer i M&A, till exempel urval av målföretag, förvärvsrevision, skapande av kontrakt för aktieförvärv (aktieägaravtal, aktieöverlåtelseavtal, investeringsavtal, etc.), sträcker sig arbetsinnehållet över ett brett område. Om du inte tydligt definierar arbetsomfånget, finns det en risk att du kommer att debiteras separat för arbete utanför arbetsomfånget, eller att du inte kan hålla någon ansvarig för kontraktsbrott.

Klausul om konfidentialitet

Paragraf 〇 (Konfidentialitet)
1. I detta avtal betyder “konfidentiell information” faktumet att vi utför denna verksamhet, existensen och innehållet i detta avtal, samt information av affärsmässig eller teknisk natur som avslöjas eller tillhandahålls av avslöjaren under processen för denna granskning, där det har uttryckligen angetts av avslöjaren att informationen är hemlig.
2. Parterna A och B får inte avslöja eller läcka konfidentiell information till tredje part utan den andra partens skriftliga förhandsgodkännande.

När företag överväger eller genomför M&A, måste de tillhandahålla rådgivare med mycket konfidentiell information.

Material som företag tillhandahåller i M&A inkluderar, förutom protokoll från aktieägarmöten och finansiella rapporter, dokument relaterade till arbetsförvaltning som generellt inte offentliggörs, och dokument relaterade till tidigare och nuvarande konflikter. Därför är det nödvändigt att inkludera en konfidentialitetsklausul mellan rådgivaren och företaget för att snabbt gå vidare med M&A.

Dessutom, när man genomför M&A, är det ofta så att själva övervägandet av M&A blir konfidentiell information, så det är viktigt att inkludera faktumet att man utför M&A-verksamhet i definitionen av konfidentiell information.

Klausuler om ersättning

Paragraf 〇 (Ersättning etc.)
1. Part A ska betala Part B en uppstartskostnad för detta uppdrag, inom 〇 arbetsdagar från kontraktets undertecknande, på 〇 yen (exklusive konsumtionsskatt. Samma gäller nedan).
2. När Part A önskar specifika överväganden efter att ha mottagit information som Part B har erhållit om företaget som är föremål för detta uppdrag, ska Part A betala Part B 〇 yen.
3. Om Part B, med Part A:s förhandsgodkännande skriftligen, utför arbete utanför detta uppdrag (nedan kallat “arbete utanför detta uppdrag”) för att arbeta mot detta uppdrag, ska Part A betala Part B 〇 yen per timme för arbete utanför detta uppdrag.
4. Om ett slutligt avtal ingås genom detta uppdrag, ska Part A betala Part B 〇 yen inom 〇 arbetsdagar från dagen för det slutliga avtalet som en framgångsersättning för detta uppdrag.

En av de viktigaste klausulerna i ett rådgivningsavtal handlar om ersättning. Betalningsmetoden och tidpunkten för betalning varierar mycket beroende på rådgivaren. Till exempel finns det metoder som en månatlig rådgivningsavgift, eller en uppstartskostnad, mellanliggande betalning och ersättning.

I ett system med uppstartskostnad, mellanliggande betalning och ersättning, är det nödvändigt att tydligt definiera under vilka villkor mellanliggande betalning och ersättning uppstår.

Det är också viktigt att på förhand fastställa hur mycket det kommer att kosta om arbete utanför uppdragets omfattning uppstår, för att undvika framtida tvister.

Klausul om förtida uppsägning

Paragraf 〇 (Förtida uppsägning)
1. Varje part kan när som helst avsluta detta avtal genom att skriftligen meddela den andra parten minst 30 dagar i förväg.
2. Om avtalet avslutas enligt föregående punkt innan det slutliga avtalet om detta affärssamarbete har ingåtts, ska part B, efter separat överläggning med part A, återbetala ett belopp som fastställts genom överläggning från den ersättning som mottagits från part A.
3. Även om det slutliga avtalet om detta affärssamarbete har ingåtts och detta har upphävts, eller om affärssamarbetet inte har slutförts, ska part B inte återbetala den ersättning som mottagits från part A.

I rådgivningsavtal om M&A (Fusioner och Förvärv) behöver man också tänka på vad som händer om M&A inte går som planerat.

Det är nödvändigt att tydligt fastställa om det är möjligt att säga upp avtalet i förtid om M&A inte går bra, och hur man ska reglera ersättningen om avtalet sägs upp i förtid.

Andra punkter att notera

Paragraf 〇 (Förbud mot vidareuppdrag)
B, med undantag för fall där A:s förhandsgodkännande har erhållits skriftligen, får inte överlåta hela eller delar av denna tjänst till en tredje part baserat på detta avtal.

Paragraf 〇 (Diverse kostnader)
1. Alla kostnader (inklusive resekostnader, boendekostnader och andra kostnader som normalt krävs för att utföra denna tjänst) som uppstår för B baserat på detta avtal ska bäras av A.
2. Kostnaderna i föregående stycke ska regleras av A till B efter att B har presenterat en faktura tillsammans med ett kvitto till A.

Jag skulle vilja nämna några andra punkter att notera när man ingår ett M&A-rådgivningsavtal.

Förutom ovanstående finns det en klausul att notera om vidareuppdrag. M&A-rådgivningstjänster kräver extremt specialiserad kunskap, och det är inte ovanligt att framgången med M&A påverkas av rådgivarens eller mäklarföretagets kapacitet. Därför är det nödvändigt för företag att införa en klausul som förbjuder vidareuppdrag.

Även i M&A kan det uppstå kostnader som resekostnader och boendekostnader genom att höra med målföretaget. För sådana kostnader kan det övervägas att begränsa dem till de som är nödvändiga för att utföra denna tjänst, och om det finns en oenighet, att få förhandsgodkännande skriftligen.

Sammanfattning: Rådfråga en advokat vid utformning och granskning av rådgivningsavtal

Rådgivningsavtal i M&A (fusioner och förvärv) är vanliga kontrakt när man överväger och genomför M&A, eftersom de möjliggör effektiv framsteg i M&A med hjälp av experters råd.

M&A kräver avancerad expertkunskap, och eftersom en bred expertkunskap krävs för varje M&A-process, tenderar kontraktsinnehållet, såsom arbetsomfång och betalningsmetoder för ersättning, att bli komplicerat.

För att effektivt driva M&A är det viktigt vilket slags kontrakt som ingås med rådgivaren. Därför rekommenderar vi att du rådfrågar en expert, som en advokat, när du skapar ett rådgivningsavtal.

Information om åtgärder från vår byrå

Monolith Advokatbyrå är en juridisk byrå med hög expertis inom IT, särskilt internet och lag. Vid M&A och företagsöverlåtelser är det viktigt att skapa kontrakt. På vår byrå skapar och granskar vi kontrakt för olika ärenden, från företag noterade på Tokyo Stock Exchange Prime till startup-företag. Om du har problem med kontrakt, vänligen se artikeln nedan.

Monolith Advokatbyrås områden: Aktier & M&A-relaterade juridiska frågor[ja]