Regleringar för ICO och metoder för att genomföra dem lagligt
ICO står för Initial Coin Offering och är en förkortning som allmänt syftar på en handling där företag samlar in kryptovaluta (digitala tillgångar) från allmänheten och som motprestation nyemitterar elektroniska tokens.
ICO:er ökade explosionsartat som en metod för att samla in kapital runt maj 2017, i takt med att priset på kryptovalutor sköt i höjden. Vid den tiden fanns det inga lagar som tydligt reglerade ICO:er, vilket gjorde att de, jämfört med traditionell kapitalanskaffning genom en börsintroduktion (IPO), kunde genomföras enklare och snabbare för att samla in stora summor pengar, något som även väckte uppmärksamhet i Japan.
Å andra sidan har det förekommit fall av bedrägerier, vilket har lett till att länder världen över, med Kina i spetsen, har stärkt sina regleringar av ICO:er. I Japan blev regleringen av ICO:er tydliggjord med en ändring i den Japanska lagen om handel med finansiella instrument (Financial Instruments and Exchange Act) under det första året av Reiwa (2019).
Så, hur bör man gå tillväga för att genomföra en ICO under de nuvarande tydliga lagregleringarna? I denna artikel kommer vi att förklara översikten av lagregleringar som rör ICO:er och hur man på ett lagligt sätt kan genomföra en ICO.
Vad är en ICO?
En ICO, som tidigare nämnts, är en handling där ett företag emitterar elektroniska tokens för att samla in kryptovaluta (virtuell valuta) från allmänheten.
Vanligtvis omfattas finansiering som använder “värdepapper” listade i lag, såsom aktier, av regleringen i lagen om handel med finansiella instrument (nedan kallad “Finansinstrumenthandelslagen”). ICO-tokens har dock den unika egenskapen att emittenten fritt kan bestämma dess innehåll, vilket gör det juridiskt oklart om de överhuvudtaget klassificeras som värdepapper eller inte.
Därför kommer vi först att göra en faktisk klassificering av ICO-tokens baserat på deras innehåll och sedan förklara vilka typer av lagstiftning som är tillämpliga på varje kategori.
Typer av ICO-tokens
Enligt en rapport från den japanska finansinspektionen (FSA) kan innehållet i ICO-tokens klassificeras i följande tre kategorier:
| Investeringsbaserade | Där emittenten har en skuld att distribuera framtida affärsintäkter eller liknande |
| Andra rättighetsbaserade | Där emittenten har en skuld att i framtiden tillhandahålla varor eller tjänster, eller andra skulder än ovanstående |
| Utan rättigheter | Där emittenten inte har några skulder |
Med dessa kategorier som utgångspunkt kommer vi nu att överväga hur lagstiftningen tillämpas.
Helhetsbilden av lagstiftning som rör ICO
De lagar som huvudsakligen kan komma att tillämpas på ICO (Initial Coin Offering) är framför allt Japanese Financial Instruments and Exchange Act och Japanese Payment Services Act.
| Japanese Financial Instruments and Exchange Act | En lag som syftar till att säkerställa rättvisan i utfärdandet av investeringsliknande värdepapper och handeln med finansiella produkter, samt att skydda investerare. |
| Japanese Payment Services Act | En lag som hanterar nya tjänster som skiljer sig från de traditionella tjänster som banker erbjudit, på grund av utvecklingen inom informationsteknik, och som syftar till att främja innovation samtidigt som den skyddar användarna. |
En grov indelning av tillämpningen av Japanese Financial Instruments and Exchange Act och Japanese Payment Services Act baseras på om det finns en investeringskaraktär eller inte.
Relaterad artikel: Vad är regleringen av kryptovalutor? En förklaring av relationen mellan Japanese Payment Services Act och Japanese Financial Instruments and Exchange Act
ICO och den japanska lagen om finansiella instrument och börser (FIL)
Den japanska lagen om finansiella instrument och börser (FIL) specificerar de finansiella instrument som har investeringsegenskaper som “värdepapper” genom att uttryckligen lista dem individuellt. Aktier och företagsobligationer är exempel på detta. Om FIL är tillämplig, beroende på typen av värdepapper, finns det olika regleringar såsom informationsutlämnande och branschregleringar för att skydda investerare, som gäller för vissa handlingar såsom emission och handel av dessa värdepapper.
Dessutom har FIL en bestämmelse som omfattande definierar värdepapper i artikel 2, paragraf 2, punkt 5, för att kunna hantera nya finansiella instrument med investeringsegenskaper som inte är uttryckligen listade. Värdepapper som faller under denna kategori kallas generellt för “andelar i kollektiva investeringsscheman”.
Som nämnts ovan är ICO-tokens inte uttryckligen listade som värdepapper. Därför måste man bedöma om en ICO omfattas av FIL baserat på innehållet i de specifika ICO-tokens, för att avgöra om de utgör andelar i kollektiva investeringsscheman.
Om det rör sig om andelar i kollektiva investeringsscheman
Kraven för andelar i kollektiva investeringsscheman är som följer:
- Den som har rättigheten bidrar med pengar eller andra tillgångar
- De bidragna pengarna eller tillgångarna används för att driva en verksamhet (investeringsmålet)
- Rättighetshavaren har rätt att ta emot utdelning från vinsten som genereras av investeringsmålet eller fördelning av tillgångar relaterade till investeringsmålet
Förutsatt att dessa krav är uppfyllda, anses det vara andelar i kollektiva investeringsscheman oavsett juridisk form (såsom partnerskap eller medlemsrättigheter).
Dessutom blev det klart genom en ändring i den första året av Reiwa (2019) att “pengar” i krav 1 inkluderar kryptovalutor (artikel 2, paragraf 2), vilket tydliggör att även bidrag i form av kryptovalutor omfattas av FIL.
Om vi följer de tidigare nämnda typerna av ICO, är det tydligt att investeringstypen av ICO-tokens i grunden anses vara andelar i kollektiva investeringsscheman och därmed omfattas av FIL.
Å andra sidan är “andra rättighetstyper” eller “rättighetslösa” ICO-tokens inte sådana som ger rätt till utdelning av vinst eller fördelning av tillgångar från investeringsmålet (de uppfyller inte krav 3) och är därför inte föremål för FIL. Därför finns det utrymme att separat överväga om “andra rättighetstyper” eller “rättighetslösa” ICO-tokens omfattas av lagen om betalningstjänster.
ICO och den japanska lagen om betalningstjänster
Den japanska lagen om betalningstjänster (資金決済法) inför olika regleringar beroende på typen av betalnings- och uppgörelsemedel som inte är av investeringskaraktär, såsom “kryptovalutor” och “förbetalda betalningsmedel”.
Därför måste man bedöma på ett individuellt och konkret sätt om den japanska lagen om betalningstjänster är tillämplig på ICO-tokens av typen “övriga rättighetsbaserade” eller “icke-rättighetsbaserade”, beroende på om dessa tokens klassificeras som “kryptovalutor” eller “förbetalda betalningsmedel”.
När det gäller “kryptovalutor”
Enligt lagstiftningen är en “kryptovaluta” (artikel 2, paragraf 5, punkt 1: kryptovaluta typ 1) något som uppfyller följande kriterier:
- Den kan användas av en obestämd grupp människor som betalning för köp av varor eller tjänster och kan även utbytas mot laglig valuta med en obestämd grupp människor.
- Den är elektroniskt registrerad och kan överföras.
- Den är inte laglig valuta eller en tillgång som är denominerad i en valuta.
- Den representerar inte en “elektroniskt registrerad överföringsrättighet” som definieras i artikel 2, paragraf 3 i lagen om handel med finansiella instrument (Japanese Financial Instruments and Exchange Act).
Den fjärde punkten, “elektroniskt registrerad överföringsrättighet”, är kort sagt en “andel i ett kollektivt investeringsschema som kan registreras och överföras elektroniskt”. På detta sätt är “kryptovalutor” enligt lagstiftningen tydligt skilda från finansiella produkter som är investeringsobjekt och regleras som ett medel för betalning och avräkning.
Dessutom anses tillgångar som uppfyller kriterierna 2 till 4 och som kan utbytas med en obestämd grupp människor också vara kryptovalutor (artikel 2, paragraf 5, punkt 2: kryptovaluta typ 2).
Relaterad artikel: Vad är kryptovalutor (virtuella valutor)? En förklaring av den juridiska definitionen och skillnaderna från elektroniska pengar
Om det rör sig om kryptovalutor, kan man inte bedriva verksamhet som innefattar följande handlingar utan att vara registrerad som en “kryptovalutaväxlingsverksamhet” (artikel 63-2):
1. Köp och försäljning av kryptovalutor eller utbyte mot andra kryptovalutor.
Lagen om betalningstjänster (Japanese Payment Services Act), artikel 2, paragraf 7
2. Förmedling, mäkleri eller agerande som ombud för handlingarna nämnda i punkt 1.
3. Att hantera användarnas pengar i samband med de handlingar som nämns i de två föregående punkterna.
4. Att förvalta kryptovalutor för någon annans räkning (utom när det finns särskilda bestämmelser i annan lagstiftning för att bedriva sådan förvaltning som en verksamhet).
Även om kryptovalutaväxlingsverksamheten inte reglerar själva utgivningen av kryptovalutor, om ICO-token anses vara en kryptovaluta, blir det nödvändigt att registrera sig som en kryptovalutaväxlingsverksamhet när man utfärdar sådana token och samlar in kryptovalutor som betalning för dem, eftersom detta anses vara ett “utbyte mot andra kryptovalutor”.
Relaterad artikel: Vad är custody-tjänster? En förklaring av regleringen av kryptovalutaväxlingsföretag
När “förskottsbetalningsmedel” är tillämpligt
Med “förskottsbetalningsmedel” (artikel 3, stycke 1) avses något som uppfyller följande krav:
- Ekonomiskt värde i form av belopp eller kvantitet är angivet eller registrerat.
- Det är en växel eller liknande, eller ett nummer, som utfärdas i utbyte mot ett motsvarande värde.
- Det kan användas för att betala en motpart.
Om det rör sig om förskottsbetalningsmedel, beroende på om det är av “egen typ” eller “tredje part-typ”, kan det finnas skyldigheter för utgivaren såsom registrering, anmälan, och att deponera en garantifond.
En skyldighet att deponera en garantifond uppstår när det oanvända saldot (totalt utfärdat belopp = totalt återbetalat belopp) på basdagen överstiger 10 miljoner yen, och då måste motsvarande 50% av det saldot deponeras som en garantifond (Lag artikel 14, stycke 1, och genomförandeförordning artikel 6). Detta kan i grunden strida mot syftet med ICO, som är att samla in kapital.
Det finns dock undantag från tillämpningen av betalningstjänstlagen för vissa förskottsbetalningsmedel som uppfyller specifika krav, såsom de som endast kan användas inom sex månader från utfärdandedagen (Lag artikel 4, punkt 2, och genomförandeförordning artikel 4, stycke 2).
Enligt riktlinjerna för kryptovalutaväxlingsverksamhet I-1-1, skiljer sig kryptovalutor och förskottsbetalningsmedel åt på så sätt att kryptovalutor kan användas av en obestämd grupp personer, medan förskottsbetalningsmedel endast kan användas av specifika personer.
Straff för olagliga ICO:er
Om en ICO anses vara ett kollektivt investeringsschema och därmed omfattas av tillämpningen av den japanska lagen om finansiella instrument och börser (金融商品取引法), men genomförs utan den nödvändiga registreringen för finansiella instrumenthandelsverksamhet, kan detta resultera i ett straff på upp till fem års fängelse eller en böter på högst 5 miljoner yen, eller en kombination av båda (den japanska lagen om finansiella instrument och börser, artikel 197-2).
Likaså, om någon bryter mot den japanska lagen om betalningstjänster (資金決済法) genom att bedriva verksamhet som involverar kryptovalutautbyte utan den erforderliga registreringen, eller utfärdar förbetalda betalningsmedel utan att uppfylla depositionsplikten, kan detta leda till ett straff på upp till tre års fängelse eller en böter på högst 3 miljoner yen, eller en kombination av båda (den japanska lagen om betalningstjänster, artikel 107).
Dessutom, beroende på omständigheterna, kan det även bli aktuellt med ytterligare åtal för bedrägeri, brott mot lagen om investeringar (出資法), eller brott mot lagen om specifika affärstransaktioner (特定商取引法), vilket kan resultera i mycket stränga straff.
Metoder för att genomföra en ICO på ett lagligt sätt
När man genomför en ICO är det nödvändigt att följa olika lagar och förordningar. Förutom att använda en tredje part som är registrerad för handel med kryptovalutor finns det för närvarande endast ett sätt att genomföra en ICO på egen hand utan att omfattas av lagen om finansiella instrument och börser (Japanese Financial Instruments and Exchange Act) eller lagen om betalningstjänster (Japanese Payment Services Act):
- Att utfärda ICO-token som ett förbetalat betalningsmedel som uppfyller undantagskraven från lagen om betalningstjänster (med en användningstid på högst sex månader från utfärdandedagen)
Men eftersom syftet med att genomföra en ICO oftast är att samla in kapital för nya projekt, skulle en användningstid på sex månader göra token värdelös för köparen.
Visserligen kan man överväga att registrera sig som en finansiell instrumentföretag eller kryptovalutahandlare och genomföra en ICO på ett lagligt sätt, men registreringskraven är strikta och det är inte realistiskt för små och medelstora företag att uppfylla dessa krav.
Det är också möjligt att utfärda förbetalda betalningsmedel som inte uppfyller undantagskraven, men som nämnts tidigare kan detta medföra krav på registrering, anmälan och skyldigheten att deponera en garantisumma, vilket inte nödvändigtvis överensstämmer med syftet med en ICO, nämligen att samla in kapital.
Därför kan man säga att det inte finns något sätt att genomföra en ICO på ett lagligt och effektivt sätt utan att använda en tredje part som är registrerad för handel med kryptovalutor.
Sammanfattning: Konsultera en advokat innan du genomför en ICO
Som vi har sett ovan har ICO:er (Initial Coin Offerings) traditionellt sett uppmärksammats som ett enkelt och snabbt sätt att nå finansiering, men har blivit föremål för omfattande regleringar på grund av lagändringar. Dessutom kan man inte diskutera ICO:er över en kam, eftersom tillämpningen av lagar blir komplex beroende på innehållet i de ICO-tokens som utfärdas.
Därför rekommenderar vi att ni konsulterar en specialiserad advokat som är kunnig inom kryptovalutor och finansiell reglering när ni överväger att genomföra en ICO.
Vår byrås åtgärder
Monolith Advokatbyrå är en juridisk firma med hög expertis inom IT, och särskilt inom internet och juridik. Vår byrå erbjuder omfattande stöd för affärer relaterade till kryptovalutor och blockkedjeteknik. Följande artikel innehåller mer detaljerad information.
Category: IT
