「İşletme Devri」 ve 「Şirket Bölünmesi」nin Bilinmesi Gereken Avantajları ve Dezavantajları

Şirketler arası M&A ve iş devralma durumlarında, hangi yöntemle işi devralacağınızın yapısını gözden geçirmeniz gerekmektedir. Hukuki yapılar çeşitlidir, ancak iş devralırken genellikle ‘iş devri’ veya ‘şirket bölünmesi’ seçeneklerini tercih edersiniz.

Diğer yapılar hakkında ayrıntılı bilgi aşağıdaki makalede bulunabilir.

https://monolith.law/corporate/merger-acquisition[ja]

İş devri ve şirket bölünmesi, her ikisi de yasalarla belirlenmiş düzenlemelerdir ve gereken prosedürler ayrıca belirlenmiştir. Bu nedenle, aşağıda iş devri ve şirket bölünmesinin farkları ve her birinin avantajları ve dezavantajları hakkında açıklama yapacağız.

İşletme Devri Nedir

İşletme devri, bir şirketin işlerinin bir kısmını veya tamamını üçüncü bir tarafa devretme işlemidir.

İşletme devri, şirket birleşmeleri gibi şirketin varlıklarını ve borçlarını topluca devralan bir işlem değildir, aksine satıcı şirketin varlıkları, borçları, ticari durumu vb. tek tek sözleşmelerle devredilir. Bu nedenle, işletme devri, bireysel satış sözleşmelerinin bir araya geldiği bir işlem olarak kabul edilebilir.

Ayrıca, işletme devri durumunda, varlıkların bir kısmını devretmeyip satıcı şirketin elinde tutmak gibi esnek çözümler mümkün olabilir.

Gerçek işletme devri işlemleri hakkında daha ayrıntılı bilgi için aşağıdaki makaleye göz atabilirsiniz.

https://monolith.law/corporate/virtual-youtuber-ma[ja]

Şirket Bölünmesi Nedir?

Şirket bölünmesi, bir anonim şirket veya birleşik şirketin işlerinin, hak ve yükümlülüklerinin tamamının veya bir kısmının, alıcı şirkete genel olarak devredilmesi anlamına gelir.

Genel olarak devredilmesi, şirket bölünmesinin özelliğidir ve şirket bölünmesi durumunda, iş veya varlıklar için ayrı ayrı alıcı ve satıcı arasında satış sözleşmeleri vb. yapılmasına gerek yoktur.

Şirket bölünmesi, aşağıdaki iki türde olabilir:

• Yeni Kuruluş Bölünmesi
• Emilme Bölünmesi

Yeni kuruluş bölünmesi, alıcı şirketin yeni kurulduğu durumu ifade eder. Diğer yandan, emilme bölünmesi, alıcı şirketin zaten mevcut bir şirket olduğu durumdur.

İşletme Devri ve Şirket Bölünmesi Arasındaki Fark

İşletme devri ve şirket bölünmesi, her ikisi de M&A gibi işletme devralma durumlarında kullanılan yapılar olup, bir işletmeden devralma işlemi gerçekleştirecek işletmeye iş veya varlıkların transfer edilmesi etkisine sahiptir. Ancak, her ikisi arasında aşağıdaki gibi farklılıklar bulunmaktadır.

Şirket Hukuku Açısından Organizasyonel Yeniden Yapılanma Eylemi mi?

İşletme devri, bireysel bir işlem olup, şirket hukuku açısından bir “organizasyonel yeniden yapılanma eylemi” değildir. Buna karşılık, şirket bölünmesi, şirket hukuku açısından bir “organizasyonel yeniden yapılanma eylemi”dir.

Şirket hukuku açısından bir organizasyonel yeniden yapılanma durumunda, bir sözleşme ile devreden şirketin işletmesi veya varlıkları toplu olarak devralınır. Buna kapsamlı devir denir.

Buna karşılık, işletme devri gibi bir organizasyonel yeniden yapılanma eylemi olmayan durumlarda, her bir işletme veya varlığın ayrı ayrı sözleşmelerle devredilmesi gerekmektedir.

Alacaklıların Korunması İçin Prosedür Gerekliliği

Şirket bölünmesi gibi şirket hukuku açısından bir organizasyonel yeniden yapılanma eylemi olduğunda, alacaklıların her birinin onayı alınmadan mülkiyet vb. toplu olarak devredilir. Bu nedenle, organizasyonel yeniden yapılanmayı gerçekleştireceğini alacaklılara önceden bildirmek ve alacaklıların itirazlarını kabul etmek için bir prosedür yasal olarak belirlenmiştir.

Buna karşılık, işletme devri durumunda, alacaklıların itirazlarını kabul etme prosedürü gerekli olmamakla birlikte, her bir devir sözleşmesi sırasında alacaklılardan bireysel onay alınması gerekmektedir.

İstihdam İlişkisinin Devri

İşletme devri durumunda, bireysel devir sözleşmelerinin gerekliliği, istihdam sözleşmeleri için de bir istisna değildir. İstihdam sözleşmesini alıcıya devretmek istiyorsanız, alıcı işletmenin çalışanlarla bireysel istihdam sözleşmeleri yapması gerekmektedir.

Buna karşılık, şirket bölünmesi durumunda, satıcı şirketin varlıklarının vb. toplu olarak devredilmesi niteliği gereği, istihdam sözleşmeleri de yeniden yapılmadan, alıcıya istihdam sözleşmeleri devredilir.

İşletme Devri ve Şirket Bölünmesinin Avantajları ve Dezavantajları

Yukarıda gördüğümüz gibi, işletme devri ve şirket bölünmesi arasında prosedürel farklılıklar bulunmaktadır. Gerçekten bir birleşme ve satın alma (M&A) durumunu değerlendirirken, hangi seçeneğin uygulanması gerektiğine karar vermek için, her birinin avantajlarını ve dezavantajlarını anlamak önemlidir.

İşletme Devrinin Avantajları ve Dezavantajları

Öncelikle, işletme devrinin avantajları ve dezavantajları hakkında ayrı ayrı açıklama yapacağım.

İşletme Devrinin Avantajları

İşletme devrinin avantajı, devralınacak işletmenin seçilebilir olmasıdır. Bu nedenle, halef eksikliği olan küçük ve orta ölçekli işletmelerde, işletme devri ile işletmenin bir kısmını başka bir şirkete devrederek şirket büyüklüğünü kademeli olarak küçültme olanağı bulunmaktadır.

Bu durumda, şirketin işletme yükünün az olduğu işletmeleri bırakarak ince ayarlamalar yapabilme olanağı, işletme devrinin bir avantajıdır.

Küçük ve orta ölçekli işletmelerin işletme devri durumları dışında, gelecekteki potansiyeli olan ancak kendi şirketinde tam olarak değerlendirilemeyen bir işletmeyi, finansal gücü olan ve sinerji etkisi beklenen bir şirkete devretme gibi durumlar da mümkündür.

İşletme Devrinin Dezavantajları

İşletme devri kullanılırken, vergilendirme ve borçların işlemi konusunda dikkatli olunmalıdır. Bunun nedeni, işletme devrinin varlıkları, borçları, sözleşme durumlarını vb. bireysel olarak devralması nedeniyle vergilendirme ve borçların karmaşıklaşma eğiliminde olmasıdır.

Vergilendirme işlemi ile ilgili olarak, devredilen varlıklardan borçların çıkarılması sonucu pozitif bir miktar elde edilirse, satıcı için kurumlar vergisi mükellefi olabilir. Ayrıca, normal satış sözleşmeleri gibi, KDV de vergilendirilir.

Ayrıca, işletme devrinde, sadece işletme ile ilgili varlıklar devredilir ve borçlar satıcı şirkette kalabilir. Ancak, genellikle her bir alacaklıdan ayrı ayrı onay almak gereklidir. Özellikle borcun bir finans kuruluşundan alınan kredi olduğu durumlarda, borç devralma söz konusu olduğunda, finans kuruluşunun onayı olmadan devralma mümkün olmayacaktır.

Bu şekilde, işletme devrinde, devralınacak varlıkları ve borçları esnek bir şekilde seçme avantajının yanı sıra, devralma işlemlerinin karmaşıklaşma eğiliminde olması bir dezavantajdır.

Şirket Bölünmesinin Avantajları ve Dezavantajları

Şimdi, şirket bölünmesinin avantajları ve dezavantajları hakkında açıklama yapacağım.

Şirket Bölünmesinin Avantajları

Şirket bölünmesi durumunda, satıcı şirketin sahip olduğu alacaklar ve borçlar, devralan tarafına toplu olarak devredilir. Bu nedenle, her bir sözleşme için alacaklıların onayını almak gibi karmaşık işlemler gerekli olmaz. Devredilen haklar ve yükümlülükler arasında çalışanlarla yapılan iş sözleşmeleri de bulunur, bu nedenle her bir çalışanla yeniden iş sözleşmesi yapmak gerekli olmaz.

Ayrıca, şirket bölünmesi durumunda, devir bedeli olarak alıcının şirket hisseleri kullanılabilir. Bu sayede, alıcı, nakit para hazırlamadan işletmeyi devralabilir.

Şirket Bölünmesinin Dezavantajları

Şirket bölünmesi ile devir kazancı elde edildiğinde, bu kazanç üzerinden kurumlar vergisi alınır. Ancak, belirli koşullar (uygunluk gereksinimleri) karşılandığında, devir kazancı üzerinden vergi alınmaz gibi özel durumlar da vardır.

Bu nedenle, şirket bölünmesi gerçekleştirilirken, mümkün olduğunca uygunluk gereksinimlerini karşılayacak şekilde devir yapılması gerekmektedir, ancak bu doğrulama ve onay gibi işlemler zaman alır ve bu, şirket bölünmesinin bir dezavantajıdır.

Özet

M&A gibi iş devralma süreçlerini düşünen şirket yöneticileri ve M&A sorumlularının, her bir yapılanmanın temel içeriğini ve farklılıklarını anlamaları gerekmektedir.

Yine de, gerçekte gereken prosedürler oldukça karmaşıktır. Ayrıca, büyük ölçekli iş devirleri ve şirket bölünmelerinde, riskleri önlemek için hukuki ve muhasebe/vergi denetimleri (due diligence) kaçınılmazdır.

Bu nedenle, gerçekten iş devri veya şirket bölünmesi uygulamaya koymak isteyenlerin, erken bir aşamada bir avukata danışmalarını öneririz. Ayrıca, muhasebe ve vergi konularında genellikle bir sertifikalı muhasebeci veya vergi danışmanının katılımı gerekmektedir.