Ortak Satış Hakkı ve Öncelikli Satın Alma Hakkı Nedir - Hisse Sahipleri Arasında Anlaşmalarla Belirlenir

Şirket hissedarları arasında yapılan hissedarlar arası sözleşmeler, M&A durumlarında da imzalanabilir, ancak en çok kuruluş aşamasında imzalanır. Özellikle startup şirketlerin kuruluş aşamasında, yatırımcı hissedarlar genellikle şirket yönetiminden ayrılmalarını önlemek için hissedarlar arası sözleşme ile yönetici hissedarların hisse devrini sınırlar.

Hissedarlar arası sözleşmede hangi tür hisse devri kısıtlamalarının belirleneceği çok önemlidir. Çünkü bu, yatırımcılar için şirketin istikrarlı yönetimi ve “Exit” fırsatının sağlanması ile bağlantılıdır. Diğer yandan, yönetici hissedarlar için geniş kapsamlı fon sağlama ve düşmanca güçlere karşı hisse sızıntısını önleme ile bağlantılıdır.

Bu makalede, hissedarlar arası sözleşmede belirlenen hisse devri kısıtlamaları arasında, “Öncelikli Satın Alma Hakkı” ve “Ortak Satış Hakkı” hakkında açıklama yapılacaktır.

Hisse Sahipleri Arasındaki Sözleşme Nedir?

“Hisse Sahipleri Arasındaki Sözleşme”, bir şirketin hisse sahipleri arasında yapılan bir anlaşmadır ve şirketin yönetimi ve hisse devri gibi konuları düzenler. Startup şirketler söz konusu olduğunda, şirket yönetimi genellikle hisse sahipleri arasındaki güven ilişkisine dayanır ve bu güven ilişkisinin bozulması veya hisse sahiplerinin değişmesi, şirket yönetimini büyük ölçüde etkiler.

Bu nedenle, startup şirketlerde, hisse sahipleri arasındaki sözleşmeye, yönetici hisse sahiplerinin hisse devrini sınırlayan bir madde eklemek yaygındır.

Yönetici Hisse Sahiplerinin Hisse Devrini Sınırlama Gerekliliği

Startup şirketlerin kuruluş aşamasında, gayrimenkul gibi teminat olabilecek varlıkları yoktur ve henüz satışları olmadığı için kredi değerlilikleri de yoktur. Bu nedenle, banka borçlarıyla finansman sağlama konusunda kaçınılmaz bir sınırlama vardır. Bu yüzden, şirketi kuruluş aşamasından itibaren hızla büyütmek için, VC (Venture Capital) veya melek yatırımcılardan geniş çaplı finansman sağlama gerekliliği vardır.

Diğer yandan, hisse sahibi olan yatırımcılar genellikle kurucu üyelerin insan kaynaklarına ve iş fikirlerine odaklanarak yatırım yaparlar ve kuruluş aşamasındaki yönetici hisse sahiplerinin sürekli olarak şirket yönetiminde karar verme yetkisini talep ederler. Hisse devri nedeniyle yönetici hisse sahiplerinin karar verme yetkisi zayıflarsa veya şirket yönetimi üçüncü bir tarafa geçerse, yönetim politikası kolayca değişebilir ve şirket yönetimi istikrarsız hale gelebilir.

Hisse Sahipleri Arasındaki Sözleşme ile Hisse Devrini Sınırlamanın Avantajları

Hisse sahipleri arasındaki sözleşme, belirli bir şirkete uygun kuralları belirli bir esneklikle belirleyebilir ve sadece taraflar arasındaki anlaşmayla genel kurul kararına gerek kalmadan yürürlüğe girebilir.

Bazı durumlarda, yönetici hisse sahiplerinin hisse devrine yatırımcı hisse sahiplerinin tümünün veya çoğunluğunun onayını gerektiren bir hüküm eklenir. Pratikte, miras gibi kaçınılmaz nedenlerle hisse devri gerçekleşebileceği için, “öncelikli satın alma hakkı” veya “ortaklaşa satış hakkı” gibi dolaylı sınırlamaların daha yaygın olduğu görülür.

Hisse Sahipleri Arasındaki Anlaşmalarda Öncelikli Satın Alma Hakkı

Bir hisse sahibi, sahip olduğu hisseleri üçüncü bir kişiye devretmek istediğinde, önceden diğer hisse sahiplerine devir içeriğini bildirerek, diğer hisse sahiplerine hisseleri öncelikli olarak satın alma hakkı verir. Buna ‘Öncelikli Satın Alma Hakkı’ denir.

Startup şirketlerinde, genellikle yatırımcı hisse sahipleri, yönetici hisse sahiplerine hisse devri kısıtlaması koymak amacıyla öncelikli satın alma hakkı maddesi eklenir.

Ancak, yönetici hisse sahiplerinin yatırımcı hisse sahiplerine hisse devri kısıtlaması koyduğu durumlar da vardır. Yönetici olarak, hisselerin tanımadığı bir üçüncü kişiye geçmesinden ziyade, kendisinin satın almak istemesinin nedeni budur.

Özellikle, hisse sahipleri arasındaki anlaşmalarda genellikle aşağıdaki gibi maddeler belirlenir:

1. Yönetici hisse sahibi, hisseleri bir üçüncü kişiye devretmek istediğinde, devir öncesi devir alıcısının adı, devredilecek hisse sayısı, devir fiyatı vb. bilgileri yatırımcı hisse sahibine bildirir.
2. Bildirim alan yatırımcı hisse sahibi, belirli bir süre içinde aynı koşullarla hisseleri satın almayı teklif eder.
3. Yönetici hisse sahibi, hisseleri satın almak istediğini bildiren yatırımcı hisse sahibine hisseleri devreder.
4. Yatırımcı hisse sahibi satın almayı istemediği takdirde, yönetici hisse sahibi hisseleri bir üçüncü kişiye devredebilir.
5. Yatırımcı hisse sahibinin satın alma talebi olmadan, hisseleri bir üçüncü kişiye devretmek istediğinde, belirlenen devir fiyatının üzerinde bir fiyat olmalıdır.

Not: Devir almayı isteyen birden fazla yatırımcı hisse sahibi varsa, genellikle hisse oranına göre paylaştırılır.

Ayrıca, sadece yatırımcı hisse sahibinin öncelikli satın alma hakkı değil, yatırımcı hisse sahibinin devir yapmayı istediği durumda, yönetici hisse sahibi veya diğer yatırımcı hisse sahiplerinin öncelikli satın alma hakkını kullanabilmesi de hisse sahipleri arasındaki anlaşmada belirlenebilir.

Öncelikli satın alma hakkı maddesinin eklenmesinin aşağıdaki gibi amaçları vardır:

• Hisse devrini kısıtlamak ve hisselerin üçüncü kişilere veya düşman güçlere sızmasını önlemek
• Hisse sahibinin hisseleri satın alarak kendi hisse oranını artırmak

Yönetici hisse sahibinin hisseleri devrettiğinde yatırımcı hisse sahibine öncelikli satın alma hakkı tanınması, hisselerin istenmeyen bir üçüncü kişiye geçmesini önlerken, hisselerin satın alınmasıyla yatırımcı hisse sahibi kendi hisse oranını artırabilir.

Öte yandan, yatırımcı hisse sahibi hisse devriyle Exit’i gerçekleştirdiğinde, alıcının kim olduğu önemli olmadığından, yönetici hisse sahibine öncelikli satın alma hakkı verilebilir.

Yönetici hisse sahibi için, öncelikli satın alma hakkına sahip olmanın, hisselerin başkalarına sızmasını önleme gibi bir avantajı vardır.

Ortak Satış Hakkı Maddesi Hissedarlar Arası Sözleşmelerde

Hissedarlar arası sözleşmelerde hisse devrini sınırlamak için “Ortak Satış Hakkı” belirlenebilir.

Ortak satış hakkı, bir hissedarın hisselerini üçüncü bir tarafa devrettiğinde, kendi sahip olduğu hisseleri de ortaklaşa satma talebinde bulunabilme hakkıdır.

Öncelikli satın alma hakkı hem yatırımcı hissedarlara hem de yönetici hissedarlara tanınabilir, ancak ortak satış hakkı genellikle yönetici hissedarlara tanınmaz.

Yatırımcı hissedarlar, belirli bir süre boyunca şirketin büyümesini bekler ve hisse devri yoluyla kar elde etmeyi amaçlar. Bu nedenle, yatırımcı hissedarlara hisse devri fırsatını garanti altına almak için ortak satış hakkı belirlenmelidir.

Öte yandan, yönetici hissedarların amacı kar elde etmek değil, şirketi büyütmektir. Bu nedenle, yönetici hissedarlara ortak satış hakkı tanınmasına gerek yoktur.

Azınlık hissedarlarına çıkış fırsatı sağlamak için, genellikle hissedarlar arası sözleşmelere aşağıdaki gibi maddeler eklenir:

• Büyük hissedar, sahip olduğu hisselerin tamamını veya bir kısmını üçüncü bir tarafa devrettiğinde, azınlık hissedarlara devir alıcısının adını, devredilecek hisse sayısını, hisse başına fiyatı vb. bilgileri bildirir (devir koşulları bildirimi).
• Azınlık hissedarlar, büyük hissedara, devir koşulları bildiriminde belirtilen koşullarla kendi hisselerini de ortaklaşa devretme talebinde bulunabilir.
• Azınlık hissedar ortak satış hakkını kullandığında, büyük hissedar sadece kendi hisselerini satamaz.

Ayrıca, hisselerin kapsamını, kimin, kime karşı kullanabileceğini de belirtmek gereklidir.

• Ortak satış hakkını ileri sürebilecek hisselerin kapsamı
• Ortak satış hakkını kullanabilecek hissedar kimdir
• Ortak satış talep edilen hissedar kimdir

Büyük hissedar, şirket belirli bir seviyede büyüdüğünde hisselerini kendi kanalıyla satar ve kar elde ederek çıkar. Ancak, satış kanalı olmayan azınlık hissedarlar, halka açılmamış ve likiditesi düşük hisselerle geride kalabilir. Büyük hissedar çıktığında ve şirketin ana şirketi veya yönetim politikası değiştiğinde, azınlık hissedarlar da hisse satışıyla yatırımlarını geri almak isteyecektir.

Ortak satış hakkı maddesi belirleyerek azınlık hissedarlarına çıkış fırsatı sağlamak, sonuç olarak çeşitli yatırımcıların startup şirketlere yatırım yapmasını kolaylaştırır, bu da bir avantajdır.

Ancak, ortak satış hakkı maddesini hissedarlar arası sözleşmeye eklemek, hissedar yapısının dinamik hale gelmesi nedeniyle yönetim politikasının kolayca değişebileceği ve şirket yönetiminin istikrarsız hale gelebileceği anlamına gelir. Ayrıca, büyük hissedarlar için satışa sunabilecekleri hisse sayısının azalma riskini göz önünde bulundurarak yatırımı ertelemeyi düşünebilirler.

Ortak satış hakkı maddesi belirlenip belirlenmeyeceği, avantajlar ve dezavantajlar karşılaştırılarak dikkatlice değerlendirilmelidir.

Özet: Hisse Sahipleri Arası Sözleşmeler İçin Bir Avukata Danışın

Hisse sahipleri arası sözleşmelerde “öncelikli satın alma hakkı” ve “ortak satış hakkı” maddeleri belirlemenin aşağıdaki gibi amaçları vardır:

• Startup şirketlerin fon sağlama olasılığını genişletmek
• Hisselerin üçüncü taraflara veya düşman güçlere sızmasını önlemek
• Yönetici hissedarların şirket yönetiminden ayrılmasını önlemek
• Yatırımcı hissedarların kendi hisse oranlarını artırmak

Hisse sahipleri arası sözleşmelerde hangi hisse transferi kısıtlamalarının belirleneceği, VC’lerin, melek yatırımcıların ve diğerlerinin bir startup’a yatırım yapma kararını belirleyen önemli noktalardan biri olacaktır.

Bazı durumlarda, yatırımcılar hisse transferi fırsatlarının kısıtlanacağından endişe edebilir ve yatırım yapmayı tereddüt edebilirler.

“Öncelikli satın alma hakkı” ve “ortak satış hakkı” maddelerini belirleyerek hisse transferini kısıtlamak için hisse sahipleri arası sözleşmelerde uzman bilgisi gereklidir. Hisse sahipleri arası sözleşme oluştururken, bir avukata danışmanızı öneririz.

Büromuz Tarafından Alınan Önlemler

Monolith Hukuk Bürosu, özellikle IT ve hukuk alanlarında yüksek uzmanlığa sahip bir hukuk bürosudur. Büromuzda, M&A dahil olmak üzere iş devirleri, üçüncü taraf tahsisli sermaye artırımları, stok opsiyonu ihraçları, yönetim satın almaları (MBO), JV kuruluşları gibi hisse senedi ile ilgili hukuki işlemler ve bunlarla ilgili uyuşmazlık çözümleri gibi birçok konuda hizmet verilmektedir. Detaylar için lütfen aşağıdaki bilgilere bakınız.

Monolith Hukuk Bürosu’nun hizmet verdiği alanlar: Hisse Senedi ve M&A İlgili Hukuki İşlemler[ja]