Особливості передачі акцій? Конкретне пояснення умов, які слід включити до договору

У схемах M&A для стартапів часто використовується передача акцій. Причина її популярності полягає в тому, що передача акцій є відносно простою процедурою серед інших схем M&A.

Тому ми пояснимо, на що слід звернути увагу при складанні договору про передачу акцій для тих, хто планує провести таку операцію.

Що таке договір про передачу акцій

Спочатку пояснимо основні питання щодо того, як працює договір про передачу акцій.

Що таке передача акцій

Передача акцій у рамках M&A полягає в тому, що акціонер продавця передає свої акції покупцю. Це спосіб продажу компанії шляхом передачі акцій. У випадку стартапів, акціонером продавця зазвичай є засновник.

При передачі акцій, акціонер продавця може отримати винагороду за передачу акцій, втративши при цьому контроль над компанією (право керування).

З іншого боку, покупець отримує контроль над компанією (право керування) через передачу акцій і зазвичай перетворює її на дочірню компанію.

Детальніше про переваги передачі акцій та процес її проведення описано в наступній статті.

На що варто звернути увагу при передачі акцій

Передача акцій має багато переваг, але є й питання, на які варто звернути увагу. Отже, далі ми розглянемо ці питання.

Ставлення до керівництва продавця

Чи залишаться засновник та керівництво продавця в компанії після передачі акцій, залежить від умов договору про передачу акцій.

Однак, передача акцій означає, що новий акціонер, покупець, може призначати та звільняти директорів за своїм розсудом.

Тому варто звернути увагу на те, що якщо покупець вирішить, що вам не потрібно, ви можете бути звільнені.

Чи відомо, де знаходяться всі акції продавця

На практиці в M&A іноді не можна використовувати передачу акцій, і ви мусите вибрати інші методи, такі як передача бізнесу.

Типовий випадок, коли не можна використовувати передачу акцій, – це коли не відомо, де знаходяться всі акції продавця.

Це рідко трапляється у стартапах, які розглядали можливість IPO (публічного розміщення акцій). Однак, якщо компанія існує вже багато років, або якщо засновник передав акції родичам або знайомим як частину своїх відносин при заснуванні, може статися, що не відомо, хто володіє акціями.

Якщо не відомо, хто і скільки акцій володіє продавцем, передача акцій може бути складною.

Навіть якщо ви знаєте всіх акціонерів, якщо людина ззовні володіє акціями, вам потрібно отримати її згоду на передачу акцій. Це також стосується випадків, коли ви отримали інвестиції від VC (венчурного капіталу). Якщо ви не можете отримати згоду всіх акціонерів на передачу акцій, передача акцій може бути складною.

Ключові моменти перевірки договору про передачу акцій

Давайте розглянемо основні положення, які необхідно перевірити при укладанні договору про передачу акцій, відповідно до зразка договору. У наведених нижче прикладах положень, “А” – це акціонер-продавець, “Б” – покупець-компанія. Крім того, компанія, яка є об’єктом акціонерного товариства, вказана як “Акціонерне товариство X”.

Умови щодо передачі акцій

Стаття ○ (Передача акцій)
Сторона А передає Стороні Б акції звичайних акцій, випущених Корпорацією X, на дату ○ року ○ місяця ○ дня, а Сторона Б приймає їх.

Серцевиною договору про передачу акцій є угода щодо передачі акцій.

Ви повинні чітко вказати компанію, яка є об’єктом передачі акцій (у прикладі умови – “Корпорація X”), та визначити тип акцій та їх кількість. Зверніть увагу, що якщо існує декілька акціонерів-продавців, всі акціонери стають сторонами договору про передачу акцій.

Стаття про вартість передачі

Стаття ○ (Вартість передачі)
Вартість акцій, яку Б повинен заплатити А, становить ○○ тисяч єн.

Поряд з угодою про передачу акцій, ключовою статтею контракту про передачу акцій є та, що стосується вартості передачі. Тут вказується сума вартості, яку акціонер-продавець отримує від покупця-компанії в результаті передачі акцій.

Варто зазначити, що в договорі про передачу акцій може бути вказана вартість за одну акцію. Навіть у такому випадку, важливо зазначити в статті так, щоб загальна сума, яку слід заплатити, була однозначно визначена.

Статті щодо закриття угоди

Стаття ○ (Процедура оплати)
1. Сторона А передає акції Стороні Б у відповідь на оплату передбаченої в Статті ○ вартості передачі акцій на дату передачі. Сторона А здійснює запит на зміну власника акцій на ім’я Сторони Б.
2. Сторона Б здійснює оплату вартості передачі акцій, зазначеної в попередньому пункті, шляхом переказу грошей на банківський рахунок, який вказала Сторона А.

Зазвичай, після укладення договору про передачу акцій, проходить певний час, після якого виконуються процедури реальної передачі акцій. Ці процедури виконання на основі договору про передачу акцій називають “закриттям угоди”.

Під час закриття угоди, покупець сплачує вартість передачі акцій власнику акцій продавця, як визначено в договорі про передачу акцій. Водночас з цим платежем, покупець отримує передачу акцій.

У процесі передачі акцій, необхідні процедури відрізняються в залежності від того, чи є продавець компанією, яка випустила акції, чи ні.

Компанія, що випустила акції

У компанії, яка випустила акції, вимога до третіх осіб полягає в передачі акцій, а вимога до компанії продавця – в зміні реєстру акціонерів.

Вимога до третіх осіб – це вимога, яка юридично необхідна для того, щоб стверджувати факт отримання передачі акцій перед продавцем або третіми особами. Це схоже на реєстрацію в торгівлі нерухомістю.

У статті про закриття угоди необхідно визначити зміну реєстру акціонерів та передачу акцій. Однак, навіть якщо це компанія, яка випустила акції, немає необхідності випускати акції, якщо акціонер не подає відповідного запиту.

Тому, є два варіанти компаній, які випустили акції:

• Компанія, яка вже випустила акції
• Компанія, яка ще не випустила акції

Якщо це компанія, яка випустила акції, передача акцій до випуску акцій не має юридичної сили перед компанією продавця. І компанія, яка ще не випустила акції, повинна випустити акції перед передачею акцій.

Компанія, яка не випустила акції

На сьогоднішній день, більшість сучасних компаній не випускають акції, якщо це не старі компанії. Це тому, що згідно з Законом про корпорації (Японський Закон про корпорації), який набув чинності 1 травня 2006 року (2006 рік за Григоріанським календарем), принципово акціонерні товариства не повинні випускати акції.

Якщо це компанія, яка не випустила акції, вимога до третіх осіб та компанії продавця в передачі акцій полягає в зміні реєстру акціонерів. Тому, як вказано в прикладі вище, достатньо визначити запит на зміну реєстру акціонерів під час закриття угоди.

Клаузула про заяву та гарантію

Стаття ○ (Заява та гарантія)
1. Сторона А заявляє та гарантує Стороні Б, що на дату укладання цього договору та на дату передачі, кожен з пунктів, зазначених нижче, є правдивим та точним.
(1) (далі опущено)
2. Якщо виявиться, що факти, заявлені та гарантовані Стороною А або Стороною Б, суперечать дійсності, і це призведе до збитків для іншої сторони, вони відшкодують збитки іншій стороні.

Заява та гарантія – це зобов’язання сторін договору заявити та гарантувати правдивість пунктів, зазначених у клаузулі.

Це поняття, відоме як “Representation and Warranty” в англійській мові, походить від англійського та американського права.

В Японії воно використовується в фінансових операціях та M&A, а також в інших важливих угодах між компаніями.

У контексті передачі акцій, перед укладанням договору про передачу акцій, зазвичай проводиться процедура, відома як “дю дилідженс” (DD), де потенційний покупець ретельно аналізує фінансову, юридичну, кадрову та іншу інформацію про продавця.

Однак, через обмеження в часі та витратах, неможливо дослідити всю інформацію про продавця за допомогою дю дилідженс.

З іншого боку, якщо після передачі акцій виявиться, що існують зобов’язання, які не були враховані в бухгалтерії, це призведе до великих збитків для покупця.

Тому, щоб доповнити дю дилідженс, в клаузулі про заяву та гарантію вимагається від продавця заявити та гарантувати певні пункти (наприклад, відсутність зобов’язань, які не були враховані в бухгалтерії).

Також включається клаузула, що у випадку виявлення фактів, які суперечать заявленому та гарантованому після передачі акцій, вони відшкодують збитки, які виникли у іншої сторони.

Хоча це не вказано в прикладі клаузули, існують випадки, коли покупець також заявляє та гарантує певні пункти продавцю. Детальніше про клаузулу про заяву та гарантію описано в наступній статті.

Пункти, які зазвичай включаються в клаузулу про заяву та гарантію, включають наступне:

Однак, якщо у покупця є певні побоювання, вони можуть включити будь-які пункти в клаузулу про заяву та гарантію.

• Всі процедури, необхідні для передачі акцій відповідно до законодавства, статуту або інших внутрішніх правил, були виконані.
• Для передачі акцій не потрібно дозволу від уряду або згоду від третьої сторони.
• Загальна кількість акцій, які може випустити продавець, становить ○ звичайних акцій, з яких загальна кількість випущених акцій становить ○ акцій.
• Всі випущені акції були випущені законно та дійсно, і всі були повністю оплачені.
• На дату укладання договору про передачу акцій, продавець повідомив покупця про всю важливу інформацію про продавця та всю інформацію, яку покупець запитав, і яку продавець знає та має.

Стаття про затвердження передачі

Стаття ○ (Затвердження передачі та інше)
Сторона А здійснює рішення, необхідне для передачі акцій, включаючи затвердження ради директорів корпорації X та інше, до дати передачі, а також забезпечує їх виконання корпорацією X.

Більшість акцій компанії, яка ще не вийшла на IPO, є акціями з обмеженням на передачу.

Акції з обмеженням на передачу – це акції, випуск яких компанією та передача третім особам вимагає затвердження компанією, як це встановлено в статуті.

При передачі акцій з обмеженням на передачу, необхідно виконати відповідні організаційні рішення в компанії-продавця. Необхідні організаційні рішення включають наступне. Однак, якщо статут містить інші положення, то вони мають пріоритет.

• Компанія з радою директорів – затвердження радою директорів
• Компанія без ради директорів – затвердження на загальних зборах акціонерів

У випадку акцій з обмеженням на передачу, якщо відсутнє необхідне організаційне рішення, ви не зможете стверджувати, що ви отримали передачу акцій від компанії. Тому необхідно завершити організаційне рішення до закриття угоди.

Підсумок

При проведенні M&A, що включає передачу акцій, знання корпоративного права є обов’язковим.

Крім того, передача акцій є дуже важливою угодою, яка визначає долю компанії або бізнесу як для продавця, так і для покупця.

Тому, щоб уникнути проблем, при укладанні договору про передачу акцій зазвичай звертаються за консультацією та підтримкою до зовнішніх фахівців, таких як адвокати та податкові консультанти.

Не тільки при передачі акцій, але й при проведенні M&A, необхідно заздалегідь проконсультуватися з податковим консультантом щодо податків, які виникають у зв’язку з цим.

Оскільки потрібні спеціалізовані знання юридичних норм, включаючи корпоративне право, рекомендується звернутися до адвоката, який спеціалізується на корпоративному праві, щодо юридичних питань.