Що таке класула про гарантії та заяви в інвестиційних договорах

У інвестиційних договорах можуть бути визначені положення про заяви та гарантії (Representations and Warranties). У корпоративному праві, особливо у випадку злиття та поглинання (M&A), наприклад, у договорах про передачу бізнесу або договорах про передачу акцій, можуть бути визначені положення про заяви та гарантії. Крім того, у контексті договорів про передачу авторських прав або ліцензійних договорів, положення про заяви та гарантії також можуть стати проблемою. Таким чином, хоча положення про заяви та гарантії можуть стати проблемою в різних контрактах, здається, що не завжди достатньо розуміють, що таке ці положення та яке їх юридичне значення. Тому в цій статті ми пояснимо загальні положення про заяви та гарантії та пояснимо положення про заяви та гарантії в інвестиційних договорах.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

Що таке умови про гарантії та заяви

Умови про гарантії та заяви – це умови, за якими одна сторона договору заявляє та гарантує іншій стороні певні факти на момент укладання договору. Ці факти можуть стосуватися сторони договору, змісту договору, фактів, пов’язаних з договором, або фактів, пов’язаних з діяльністю компанії. Умови про гарантії та заяви походять від англо-американського права і також можуть називатися “Representations and Warranties”.

Значення гарантійних умов

Як вже було зазначено, гарантійні умови походять від англо-американського права, тому спочатку ми пояснимо значення гарантійних умов в англо-американському праві, а потім – в японському праві.

Значення гарантійних умов в англо-американському праві

Початок гарантійних умов в англо-американському праві вважається теорією про “недостовірне представлення” (misrepresentation), яке є помилковим відображенням для контрагента. Недостовірне представлення може стосуватися фактів, які не мають прямого відношення до контракту (наприклад, факти, що спонукали до укладення контракту), тому не обов’язково, що недостовірне представлення буде зроблено щодо контракту. Тому теорія недостовірного представлення розглядається не як порушення контрактних зобов’язань, а як вид шахрайства або помилки, і потребує вирішення через незаконні дії, незалежно від умислу або недбалості того, хто зробив недостовірне представлення. З метою захисту контрагента була розроблена теорія, яка включає недостовірне представлення в умови контракту, і зобов’язує того, хто зробив недостовірне представлення, нести гарантійну відповідальність (warranty). Вважається, що саме так розвинулася теорія гарантійних умов.

Значення гарантійних умов в японському праві

Така теорія англо-американського права була впроваджена в японську практику укладання контрактів, і стало більше прикладів, коли гарантійні умови включаються в угоди про M&A, фінансові угоди та інвестиційні контракти. Значення гарантійних умов в японському праві, в основному, можна розглядати аналогічно до їх значення в англо-американському праві. Тобто, одна із сторін контракту гарантує іншій стороні правдивість і точність певних передумов, пов’язаних з контрактом, на певний момент часу.

Функція класул відповідності та гарантій

Незважаючи на те, що в договорі визначені класули відповідності та гарантій, якщо стає очевидним, що було порушено відповідність та гарантії, сторона, яка порушила, не залежно від навмисного або недбалого порушення, має обов’язок відшкодувати збитки стороні, яка зазнала збитків.

Крім того, у разі порушення відповідності та гарантій, можуть бути визнані такі пенальті:

• Може стати підставою для розірвання договору
• Можливість відмови виконання договірних зобов’язань з боку іншої сторони через відмінність передумов
• У випадку договору про передачу акцій, може стати підставою для коригування суми передачі акцій
• У випадку договору про споживчий кредит, може стати підставою для втрати користі від строку

https://monolith.law/corporate/virtual-youtuber-ma[ja]

Клаузули про гарантії в інвестиційних договорах

Вище ми розглянули клаузули про гарантії, але в інвестиційних договорах необхідно встановлювати такі клаузули відповідно до характеру договору. Тому нижче ми розглянемо клаузули про гарантії в інвестиційних договорах.

Зміст клаузул про гарантії в інвестиційних договорах

Зміст клаузул про гарантії в інвестиційних договорах полягає в тому, що гарантії надаються щодо передумов, необхідних для інвестування інвестором.

Конкретно, компанія гарантує наступне:

• Фінансові звіти, які компанія надала інвестору, були складені на основі справедливих бухгалтерських стандартів
• У компанії не існує прихованих зобов’язань, які не вказані в фінансових звітах, і компанія не є стороною судових позовів від інших компаній
• Процедури в компанії щодо випуску акцій були проведені законно та ефективно
• Інформація, вказана в статуті, реєстрі акціонерів, бізнес-плані, свідоцтві про реєстрацію (копії реєстраційного журналу) та інших документах, пов’язаних з управлінням бізнесом, фінансами, персоналом тощо, які компанія надала інвестору, точно відображають найновішу інформацію, і вони є відповідними та достатніми щодо важливих питань
• Крім фактів, які компанія надала інвестору, не існує жодних інших фактів, які могли б значно вплинути на інвестора, і немає можливості їх виникнення в майбутньому
• Компанія не має жодних реальних зв’язків з антисоціальними силами

Функції клаузул про гарантії в інвестиційних договорах

Клаузули про гарантії в інвестиційних договорах мають наступні функції:

Функція доповнення дослідження перед укладенням угоди (DD)

Інвестори, особливо якщо інвестор є венчурним капіталом (VC), зазвичай проводять DD щодо компанії, в яку вони інвестують. Однак обсяг DD обмежений, а також є проблеми з часом та витратами. Тому можна розглянути можливість надання гарантій компанією щодо питань, які інвестор не зміг дослідити в процесі DD.

Дослідження перед укладенням угоди (due diligence)

Це серія детальних досліджень, які проводяться перед інвестуванням або виконанням обов’язків приймача фінансовими установами, з метою адекватної оцінки вартості інвестиційного об’єкта та ін. Це часто відбувається при поглинанні компаній або реструктуризації. Завдяки проведенню DD, інвестори можуть заздалегідь ознайомитися зі станом інвестиційного об’єкта, і, наприклад, у випадку поглинання компанії, переговори щодо ціни купівлі та умов поглинання проводяться на основі виявлених фактів.

Казуюкі Такахаши та ін., “Малий словник юридичних наук”, стор. 963 (Юфейкон, 5-те видання, 2016)

Функція активації штрафу за порушення клаузул про гарантії

Це, в основному, та ж сама функція, що й у вищезазначених клаузул про гарантії. Однак щодо юридичної природи порушення гарантій, існує думка, що гарантії як такі не є зобов’язанням компанії за договором, тому це не є питання невиконання зобов’язань.

Тому, якщо виникає порушення клаузул про гарантії, необхідно конкретно вказати в інвестиційному договорі, які штрафи повинен заплатити порушник.

Приклади положень про гарантії та заяви в інвестиційних договорах

Приклади положень про гарантії та заяви в інвестиційних договорах можуть включати наступні пункти:

Стаття 5 (Заяви та гарантії)
Емітент та керуючий акціонер спільно заявляють та гарантують інвестору, що наступні факти є правдивими:
(1) Емітент був законно створений та продовжує діяти.
(2) Емітент має необхідні здібності та повноваження для укладання цього договору, виконання своїх зобов’язань та випуску акцій за цим договором, виконав всі необхідні внутрішні процедури для випуску акцій, і укладання та виконання цього договору та випуск акцій не порушують законодавство, укази, правила, директиви, статут емітента або будь-які інші правила або договори, в яких він є стороною, а також, якщо для укладання та виконання цього договору та випуску акцій потрібно отримати дозволи, подати заяви тощо, то всі такі процедури були виконані.
(3) Діяльність емітента ведеться законно та належним чином, і якщо для ведення діяльності потрібні ліцензії, дозволи та реєстрація, то вони були належно отримані.
(4) Зміст акцій [та прав на придбання нових акцій], які випускає емітент, відповідає матеріалам, представленим емітентом інвестору.
(5) Немає жодних юридичних процедур, трудових конфліктів або інших адміністративних або податкових процедур, які зараз проводяться або можуть бути проведені проти емітента.
(6) Бізнес-план емітента, фінансові звіти, стан акціонерів, включаючи потенційні акції, та інша інформація, пов’язана з управлінням бізнесом, фінансами, персоналом тощо, яку емітент представив інвестору, є правдивою та точною.
(7) Емітент вчасно та належним чином подавав податкові декларації, і в минулому та в настояному не було випадків невиплати або прострочення податків.
(8) Сторони, пов’язані з емітентом (як визначено в статті 112, пункт 4, Правил обліку компанії), або акціонери не є так званими антисоціальними силами або подібними до них (далі “антисоціальні сили тощо”), не фінансують антисоціальні сили тощо або не беруть участь у їх підтримці або управлінні через подібні дії, а також не мають з ними жодних зв’язків.

Загальна асоціація комп’ютерного програмного забезпечення, “Інвестиційний договір для початкового раунду фінансування (без обов’язку уникати конкуренції)”, https://www.saj.or.jp/documents/activity/project/startup/Contractsample_3-1.pdf[ja], (06.09.2019)

Підсумки

Вище ми розглянули питання гарантійних заяв у контексті інвестиційних договорів. Передумови для інвестування є важливими як для компаній, які отримують інвестиції, так і для інвесторів, які роблять інвестиції. Тому при укладанні інвестиційного договору необхідно ретельно розглянути зміст гарантійних заяв. Крім того, зміст гарантійних заяв у контексті інвестиційного договору може відрізнятися в залежності від інформації, яку вже розкрила компанія, від результатів DD (due diligence), проведених інвестором, від змісту інвестиційного договору тощо. Зміст гарантійних заяв не є стандартним, тому обов’язково залучайте до їхнього створення юристів-фахівців або звертайтеся за юридичною перевіркою до юристів.