Що таке інвестиційний договір, необхідний при інвестуванні в стартап? Роз'яснення умови про пріоритетне виплату дивідендів

В Японії стає все більше стартапів та венчурних компаній. При створенні підприємства існує багато способів, від власного фінансування до залучення коштів від венчурного капіталу або інвесторів. Отже, що ж таке інвестиційний договір, який укладається між інвестором та компанією при інвестуванні?

Для інвестора важливо мінімізувати ризики, пов’язані з інвестиціями. У цьому контексті “клаузула про пріоритетну виплату дивідендів” в інвестиційному договорі є важливою для зменшення ризиків.

Тому в цій статті ми просто та зрозуміло пояснимо “клаузулу про пріоритетну виплату дивідендів” в інвестиційному договорі.

Що таке інвестиційний договір

Інвестиційний договір укладається, коли інвестори, такі як венчурний капітал, інвестують у стартапи або венчурні компанії, але він не спеціально визначений законом.

Однак, для компаній з нестабільним управлінням, таких як венчурні компанії, існує ризик зниження ціни акцій після інвестицій або, в деяких випадках, банкрутства, тому інвестори зазвичай укладають інвестиційний договір, щоб мінімізувати цей ризик.

Основні пункти, які визначаються в інвестиційному договорі, є наступними:

• Питання, що стосуються акцій (тип, кількість, ціна акцій, умови внеску тощо)
• Питання, що стосуються умов інвестицій
• Питання, що стосуються виведення інвестицій
• Питання, що стосуються виходу (збору інвестиційних коштів та отримання прибутку через IPO або M&A)

Акції можна розділити на “звичайні акції” та “спеціальні акції”. Акції з пріоритетним правом на дивіденди, які є темою цієї статті, також є одним з типів спеціальних акцій.

Пріоритетне право на дивіденди – це право отримувати дивіденди перед звичайними акціонерами або отримувати вищі дивіденди, але для випуску акцій з пріоритетним правом на дивіденди необхідно провести загальні збори акціонерів та прийняти рішення про зміну статуту, що вимагає багато часу та складних процедур.

Тому, щоб встановити пріоритетне право на дивіденди простіше, часто використовується метод, який визначає положення про пріоритетні дивіденди (положення про пріоритетні дивіденди) в інвестиційному договорі, не випускаючи спеціальні акції.

Мета положення про пріоритетні дивіденди в інвестиційному договорі

Стартапи та венчурні компанії, які прагнуть провести IPO, зазвичай використовують прибуток як капітал для бізнесу, а не дивіденди для акціонерів.

Інвестори також не очікують отримати дивіденди, але часто інвестують з метою отримати великий прибуток через IPO або інші види виходу. Враховуючи ці фактори, можна сказати, що необхідність положення про пріоритетні дивіденди не є дуже великою.

Тоді, яка мета встановлення положення про пріоритетні дивіденди в інвестиційному договорі?

Ця мета відрізняється в залежності від інвестора та компанії, яка отримує інвестиції. Основна мета стартапів та венчурних компаній – це забезпечення збалансованого фінансування та стабільного управління, встановлюючи такі умови, як пріоритетне право на дивіденди:

• Обмеження на передачу акцій
  Акції не можуть бути передані без згоди компанії, що запобігає передачі акцій небажаним третім особам
• Обмеження на право голосу
  Обмеження права голосу на загальних зборах акціонерів дозволяє контролювати участь акціонерів у управлінні та забезпечує можливість самостійного управління.
• Вища ціна продажу, ніж для звичайних акцій
  Кількість акцій, що випускаються за інвестиційну суму, зменшується, що дозволяє зменшити зниження частки акцій засновників.

З іншого боку, основна мета інвесторів – це зменшення ризику інвестицій у нестабільні стартапи та венчурні компанії та отримання якомога більшої частки дивідендів при IPO або M&A.

Особливо для венчурного капіталу, який веде інвестиційний бізнес за рахунок коштів, зібраних від фінансових установ та корпорацій, отримання якомога більш вигідних умов в інвестиційному договорі є обов’язковим.

Якщо ви хочете дізнатися більше про положення про викуп акцій в інвестиційному договорі, будь ласка, ознайомтеся з наступною статтею разом з цією статтею.

Типи права на пріоритетну дивідендну виплату в інвестиційних договорах

Немає встановленої форми для визначення права на пріоритетну дивідендну виплату, але воно може бути класифіковане в чотири основні типи.

Що таке учасницький та неучасницький типи

Учасницький та неучасницький типи відрізняються залежно від того, чи може акціонер, який має право на пріоритетну дивідендну виплату, отримати звичайну дивідендну виплату після виплати пріоритетної дивіденди.

Учасницький тип

У випадку учасницького типу, акціонер, який має право на пріоритетну дивідендну виплату (пріоритетний акціонер), може отримати додаткову дивідендну виплату разом з акціонерами, які мають звичайні акції (звичайні акціонери), якщо після виплати визначеної пріоритетної дивіденди залишаються прибутки, які можуть бути виплачені. Це вигідно для інвесторів, тому вони часто вибирають учасницький тип.

Неучасницький тип

У випадку неучасницького типу, пріоритетний акціонер не отримує дивіденди, навіть якщо після виплати визначеної пріоритетної дивіденди залишаються прибутки, які можуть бути виплачені.

Що таке кумулятивний та некумулятивний типи

Кумулятивний та некумулятивний типи відрізняються залежно від того, чи можна перенести недостачу у виплаті пріоритетної дивіденди пріоритетному акціонеру на наступний період.

Кумулятивний тип

У випадку кумулятивного типу, якщо дивідендна виплата пріоритетному акціонеру за певний фінансовий рік не досягає визначеної суми, ця недостача додається до дивідендної виплати наступного року. Це може бути тяжким тягарем для стартапів та венчурних компаній, які не виплачують дивіденди, але це вигідно для інвесторів.

Некумулятивний тип

У випадку некумулятивного типу, якщо дивідендна виплата пріоритетному акціонеру за певний фінансовий рік не досягає визначеної суми, ця недостача не переноситься на наступний рік.

Комбінація “права на пріоритетну розподіл залишкового майна” та “умови про вважаємий ліквідаційний розрахунок”

Право на пріоритетний розподіл залишкового майна є правом, схожим на право на пріоритетну дивідендну виплату. Це часто встановлюється при укладанні інвестиційних договорів у США та інших країнах, але важливо не плутати його з правом на пріоритетну виплату.

Право на пріоритетний розподіл залишкового майна – це право пріоритетного акціонера отримати певну суму розподілу перед звичайними акціонерами при розподілі залишкового майна компанії в разі її ліквідації.

Однак, якщо компанія, в яку було здійснено інвестиції, передається не через ліквідацію, а через M&A, сума, яка виплачується пріоритетному акціонеру, визначається відповідно до кількості акцій, незалежно від їх типу, і інвестори, які купили пріоритетні акції за високу ціну, можуть зазнати збитків.

Тому, якщо в договорі між акціонерами передбачено, що в разі передачі компанії, в яку було здійснено інвестиції, вона вважається ліквідованою (“умова про вважаємий ліквідаційний розрахунок”), то пріоритетному акціонеру застосовується “право на пріоритетний розподіл залишкового майна” з попереднього пункту, і він отримує більшу суму, оскільки сума передачі вважається залишковим майном.

Якщо ви хочете дізнатися більше про умову про вважаємий ліквідаційний розрахунок в інвестиційних договорах, будь ласка, ознайомтеся з наступною статтею разом з цією статтею.

Приклади положень про пріоритетні дивіденди в інвестиційних договорах

Представляємо вам конкретні положення про пріоритетні дивіденди, які опубліковані Агентством з питань малого та середнього бізнесу в тексті договору про інвестиції в акції.

Стаття 5.7 (Пріоритетні дивіденди)

1. Випускаюча компанія зобов’язується, починаючи з дня, коли мине 3 роки від дати оплати, щорічно виплачувати інвесторам пріоритетні дивіденди по акціях типу А в межах доступної суми для дивідендів, відповідно до законодавства та цього проспекту випуску акцій.

2. Випускаюча компанія зобов’язується, починаючи з дня, коли мине 3 роки від дати оплати, докладати розумних комерційних зусиль для забезпечення доступної суми для дивідендів, щоб мати можливість виплачувати інвесторам дивіденди в розмірі 5% на рік.
(Джерело: Агентство з питань малого та середнього бізнесу. Зразок договору про інвестиції. Документ 5: Договір про випуск акцій[ja])

Ключові моменти цього положення:

• Згідно з Японським корпоративним законодавством, випускаюча компанія не зобов’язана виплачувати дивіденди з прибутку, але вона зобов’язана виплачувати пріоритетні дивіденди інвесторам.
• Згідно з Японським корпоративним законодавством, дивіденди з прибутку можуть бути виплачені лише в межах доступної суми для дивідендів, але випускаюча компанія зобов’язана докладати зусиль для забезпечення цієї суми.

Якщо ви хочете зменшити навантаження на випускаючу компанію, можна встановити, що пріоритетні дивіденди будуть виплачуватися лише в межах доступної суми, що перевищує певний рівень.

Якщо ви хочете зобов’язати випускаючу компанію виплачувати пріоритетні дивіденди, а не лише докладати зусиль, вам потрібно встановити різницю між учасниками та неучасниками, а також між кумулятивними та некумулятивними дивідендами.

Приклад положення для неприєднаних

Дивіденди з прибутку не виплачуються акціонерам типу А, якщо вони перевищують пріоритетні дивіденди.

Приклад положення для некумулятивних

Якщо пріоритетні дивіденди для акціонерів типу А не досягають 5% на рік у певному фінансовому році, недостача не накопичується в наступні фінансові роки.

Зазвичай, це положення встановлюється разом з вищезазначеними “Обмеженнями на передачу акцій пріоритетним акціонерам” та “Обмеженнями на голосувальні права пріоритетних акціонерів”.

Підсумки

У прикладі статті ми говоримо лише про акції класу А з пріоритетним правом, але для стартапів та венчурних компаній не незвичайно проводити кілька раундів залучення коштів та випускати нові пріоритетні акції. У такому випадку, вам потрібно визначити пріоритетність дивідендів у договорі між акціонерами з пріоритетними правами.

Коли ви випускаєте пріоритетні акції, вам потрібно врахувати різні аспекти при створенні інвестиційного договору або договору між акціонерами. Тому ми рекомендуємо вам звернутися до адвоката з багатим професійним знанням та досвідом, а не приймати рішення самостійно.

Інформація про заходи, що вживаються нашим бюро

Юридичне бюро “Monolith” – це юридична фірма, яка має високу спеціалізацію в IT, особливо в інтернеті та праві. При інвестуванні в стартапи та венчурні компанії зазвичай створюється інвестиційний договір. Наше бюро займається створенням та переглядом договорів для різних справ, від компаній, що входять до переліку “Prime” на Токійській фондовій біржі, до венчурних компаній. Якщо у вас виникли проблеми з договором, будь ласка, зверніться до статті нижче.

https://monolith.law/contractcreation[ja]