Контрольні точки «SES контракту» для уникнення фальшивого найму
SES-контракти відіграють важливу роль у вирішенні проблеми з нестачею IT-інженерів у японській IT-індустрії.
Однак, в залежності від змісту SES-контракту, існує ризик, що його можуть визнати як приховане наймання працівників.
Тому в цій статті ми пояснимо, на що слід звернути увагу при укладанні SES-контракту для інженерів та компаній, які планують його укласти, щоб уникнути прихованого наймання працівників.
Що таке SES-контракт
SES-контракт – це назва, що взята від перших літер “System Engineering Service”. Це контракт, що стосується бізнесу з підтримки персоналу, в якому компанія, що надає SES (далі “компанія-постачальник SES”), відправляє конкретного інженера до компанії-клієнта (далі “компанія-клієнт”).
Конкретно, інженер надає послуги компанії-клієнту, а компанія-постачальник SES отримує винагороду від компанії-клієнта як винагороду за це.
Юридична природа SES-договорів
Щодо підходу до юридичної природи SES-договорів, існують два погляди: одні вважають їх договорами підряду, інші – договорами квазі-повірення.
Між договорами підряду та договорами квазі-повірення є різниця в багатьох аспектах, але велика різниця полягає в тому, чи має на меті завершення роботи, чи виконання робочих обов’язків.
SES-договори, як правило, частіше мають на меті виконання робочих обов’язків, тому в більшості випадків вони вважаються договорами квазі-повірення.
Проблеми з SES-контрактами
Однією з проблем SES-контрактів є можливість їх визнання як незаконних угод, що маскують працевлаштування.
Маскування працевлаштування в SES-контрактах означає, що хоча формально це SES-контракт, насправді його можна визнати як працевлаштування.
Для законного проведення діяльності з працевлаштування необхідно отримати дозвіл на проведення діяльності з працевлаштування.
Дозвіл на проведення діяльності з працевлаштування регулюється статтею 5 Закону Японії “Про забезпечення належного виконання діяльності з працевлаштування та захист працівників-працевлаштованих” (далі – “Закон про працевлаштування”).
Стаття 5. Особа, яка бажає проводити діяльність з працевлаштування, повинна отримати дозвіл від Міністра охорони здоров’я, праці та добробуту.
(Дозвіл на проведення діяльності з працевлаштування)
2. Особа, яка бажає отримати дозвіл, зазначений у попередньому пункті, повинна подати Міністру охорони здоров’я, праці та добробуту заяву, в якій вказані наступні пункти:
1. Повне ім’я або назва та адреса, а для юридичної особи – повне ім’я представника
2. Для юридичної особи – повні імена та адреси членів її керівництва
3. Назва та місцезнаходження офісу, де проводиться діяльність з працевлаштування
4. Повне ім’я та адреса особи, відповідальної за працевлаштування, яку обрано відповідно до статті 36
3. До заяви, зазначеної в попередньому пункті, повинні бути додані план діяльності та інші документи, визначені в нормативних актах Міністерства охорони здоров’я, праці та добробуту, для кожного офісу, де проводиться діяльність з працевлаштування.
4. У плані діяльності, зазначеному в попередньому пункті, відповідно до нормативних актів Міністерства охорони здоров’я, праці та добробуту, повинні бути вказані кількість працівників-працевлаштованих, сума плати за працевлаштування та інші питання, пов’язані з працевлаштуванням, для кожного офісу, де проводиться діяльність з працевлаштування.
5. Міністр охорони здоров’я, праці та добробуту, перед наданням дозволу, зазначеного в пункті 1, повинен спочатку проконсультуватися з Радою з питань трудової політики.
У випадку маскування працевлаштування, SES-контракт укладається як контракт, але дозволу на проведення діяльності з працевлаштування не отримано, і в такому випадку SES-контракт визнається незаконним контрактом.
Крім того, для інженерів це означає, що вони змушені укладати нестабільні трудові контракти, які базуються на незаконному маскуванні працевлаштування з компаніями, що надають SES, і це може призвести до того, що інженери надають свої послуги в неналежних умовах.
Таким чином, оскільки визнання контракту як маскування працевлаштування може призвести до багатьох проблем, при укладанні SES-контрактів необхідно бути обережним, щоб уникнути такого визнання.
Ключові моменти SES-контракту
Нижче ми розглянемо конкретні положення в SES-контракті, на які слід звернути увагу, щоб уникнути визначення як прихованого надання персоналу.
Наступний пункт 1 статті 4 Правил виконання Закону про стабілізацію зайнятості стосується положень про приховані підрядні роботи, але він використовується як довідка при визначенні, чи є це прихованим наданням персоналу.
Стаття 4. Особа, яка надає працівників та змушує їх працювати під керівництвом інших (за винятком осіб, які здійснюють діяльність з надання працівників, визначену в пункті 3 статті 2 Закону про забезпечення належного виконання діяльності з надання працівників та захисту працівників-перекладачів (Закон №88 від 1985 року (1985 рік за Григоріанським календарем), далі – “Закон про надання працівників”), вважається особою, яка здійснює діяльність з надання працівників відповідно до пункту 7 статті 4 Закону, незалежно від форми цього контракту, якщо він не відповідає всім наступним пунктам:
(Пункти, що стосуються статті 4 Закону)
1. Він несе всю фінансову та юридичну відповідальність за завершення роботи як роботодавець.
2. Він керує працівниками, які виконують роботу.
3. Він несе всі обов’язки роботодавця, встановлені законом, перед працівниками, які виконують роботу.
4. Він використовує машини, обладнання, інструменти (за винятком простих інструментів, необхідних для роботи), або матеріали, необхідні для роботи, або виконує роботу, яка вимагає спеціальних технічних знань або досвіду, а не просто надає фізичну робочу силу.
Конкретно, визначення, чи є це прихованим наданням персоналу, здійснюється на основі наступних елементів:
1. Хто несе фінансову та юридичну відповідальність
2. Хто має право керувати інженерами
3. Хто несе обов’язки роботодавця перед інженерами
4. Хто готує необхідне обладнання та матеріали для роботи
Щодо пункту 1
Щодо пункту 1, в SES-контракті необхідно визначити, що суб’єкт, який несе фінансову та юридичну відповідальність, – це не клієнтська компанія, а компанія, що надає SES.
Щодо фінансової відповідальності, вимагається, щоб всі кошти, необхідні для виконання роботи, були забезпечені та виплачені під відповідальністю компанії, що надає SES.
Тому в SES-контракті необхідно встановити положення, яке чітко визначає, що фінансову відповідальність несе компанія, що надає SES.
Щодо юридичної відповідальності, компанія, що надає SES, повинна нести відповідальність, встановлену цивільним кодексом, комерційним кодексом та іншими законами, за виконання роботи.
Тому важливо встановити положення в SES-контракті, яке чітко визначає, що юридичну відповідальність несе компанія, що надає SES.
Щодо пункту 2
Щодо пункту 2, необхідно чітко вказати, що право керувати інженерами належить не клієнтській компанії, а компанії, що надає SES.
Конкретно, можна встановити положення, яке визначає, що компанія, що надає SES, сама виконує інструкції та інше керівництво щодо способу виконання роботи інженерами, а також інструкції та інше керівництво щодо оцінки виконання роботи інженерами.
Крім того, можна встановити положення, яке визначає, що компанія, що надає SES, сама виконує інструкції та інше керівництво щодо часу початку та закінчення роботи інженерів, часу перерви, вихідних, відпусток тощо, а також інструкції та інше керівництво у випадку продовження робочого часу інженерів або змушування інженерів працювати у вихідні.
Крім того, можна встановити положення, яке визначає, що компанія, що надає SES, сама виконує інструкції та інше керівництво щодо дисципліни на роботі інженерів, а також вирішення питань розміщення працівників.
Щодо пункту 3
Щодо пункту 3, необхідно чітко вказати, що обов’язки роботодавця перед інженерами несе не клієнтська компанія, а компанія, що надає SES.
Роботодавець має різні обов’язки перед працівниками, але серед важливих обов’язків, наприклад, є обов’язок з виплати заробітної плати.
Крім того, обов’язок піклуватися про здоров’я інженера також входить до обов’язків роботодавця, тому можна встановити положення, яке визначає, що інженер повинен проходити регулярні медичні огляди.
Щодо пункту 4
Щодо пункту 4, можна встановити положення, яке визначає, що компанія, що надає SES, готує та забезпечує необхідне обладнання та матеріали для роботи.
https://monolith.law/corporate/ses-contract-notes-explanation[ja]
Важливо створити систему, яка не буде вважатися фальшивим відрядженням
Навіть якщо ви встановлюєте умови в контракті SES, щоб він не вважався фальшивим відрядженням, на етапі реального застосування, якщо ви проводите таке застосування, яке може бути визнане фальшивим відрядженням, умови контракту SES можуть стати марними.
Тому важливо створити систему, яка забезпечує застосування відповідно до контракту SES, в якому встановлені умови, щоб він не вважався фальшивим відрядженням, наприклад, проводячи навчання для співробітників або встановлюючи внутрішні правила.
Крім того, не тільки умови контракту SES, але і у трудовому контракті, який компанія-постачальник SES укладає з інженерами, необхідно встановити умови, щоб він не вважався фальшивим відрядженням.
Підсумки
Вище ми розглянули, на що слід звернути увагу при укладанні контракту SES, щоб уникнути маскування як тимчасове працевлаштування.
Проблема маскування як тимчасове працевлаштування при укладанні контракту SES вимагає не лише знань у сфері IT, але й знань трудового законодавства. Інженерам та компаніям, які розглядають можливість укладання контракту SES, рекомендується звернутися до адвоката з відповідними професійними знаннями.
Інформація про заходи, що вживаються нашим бюро
Юридичне бюро “Monolith” – це юридична фірма, яка має високу спеціалізацію в IT, особливо в інтернеті та праві. Безпечне використання договорів SES вимагає юридичної перевірки. У нашому бюро ми проводимо огляд різних справ, від компаній, що входять до першого рівня Токійської фондової біржі (TSE Prime), до стартапів. Якщо у вас виникли проблеми з договором, будь ласка, зверніться до статті нижче.
Category: IT
Tag: ITSystem Development
