Передача бізнесу в японському корпоративному праві: визначення, процедури, всебічний огляд юридичних ризиків

Передача бізнесу є одним із надзвичайно важливих та гнучких стратегічних варіантів у практиці M&A (злиття та поглинання компаній) в Японії. Це стосується угоди, за якою компанія продає всю або частину свого бізнесу іншій компанії. Основною особливістю передачі бізнесу є можливість сторін за домовленістю вибирати активи, зобов’язання та контрактні відносини, які будуть передані. Ця “свобода вибору” дозволяє компаніям відокремлювати збиткові підрозділи та зосереджувати управлінські ресурси на основному бізнесі, а також дає можливість покупцю уникати ризиків, таких як непередбачені зобов’язання, придбаваючи лише необхідний бізнес. Однак, ця стратегічна зручність має зворотний бік у вигляді складності юридичних процедур. Оскільки права та обов’язки не передаються автоматично, для передачі кожного активу чи контракту необхідно дотримуватися окремих процедур, встановлених японським корпоративним правом та японським цивільним кодексом. Складність цих процедур є значним викликом при розгляді передачі бізнесу. У цій статті ми надамо вичерпне пояснення юридичних знань, необхідних для керівників компаній та юридичних фахівців для належного розуміння та здійснення передачі бізнесу в рамках японської правової системи, на основі конкретних законів та судової практики. Ми почнемо з юридичного визначення передачі бізнесу, розглянемо процедури затвердження на загальних зборах акціонерів, практику передачі активів, зобов’язань та працівників, а також розглянемо юридичні обов’язки та ризики, які можуть виникнути після передачі.  

Визначення та правова природа передачі бізнесу за японським законодавством

Перший крок у розумінні передачі бізнесу полягає у точному усвідомленні визначення «бізнесу» як правової основи та концепції «специфічної спадкоємності» як методу передачі прав та обов’язків. Ці елементи є фундаментальними для визначення стратегічних переваг та процедурних викликів передачі бізнесу.

Визначення «бізнесу»: функціональні активи як органічне ціле

У японському корпоративному законодавстві не існує чіткого визначення терміну «бізнес». Тому це поняття було сформоване через судову практику. Визначення, надане Верховним судом Японії у рішенні від 22 вересня 1965 року, сьогодні є провідним тлумаченням. Згідно з цим рішенням, «бізнес» означає «майно, організоване для певної комерційної мети та функціонуюче як органічне ціле». Це не просто набір окремих матеріальних активів, таких як заводи, обладнання чи запаси. Натомість, це стосується нематеріальних активів та людських факторів, таких як відносини з клієнтами, контракти з партнерами, технічні знання та співробітники, які разом створюють одну економічну функцію. Таким чином, передача бізнесу означає передачу цих функціональних активів як єдиного цілого, що юридично відрізняється від простого продажу окремих активів.

Правова природа «специфічної спадкоємності»: принцип індивідуальної передачі прав та обов’язків

Найважливішим поняттям, що характеризує правову природу передачі бізнесу, є «специфічна спадкоємність». Це означає, що окремі активи, зобов’язання, контрактні позиції та трудові угоди з працівниками, які складають бізнес, не передаються автоматично покупцю (приймаючій стороні) лише на підставі укладення договору про передачу бізнесу. На відміну від цього, «загальна спадкоємність» передбачає комплексну передачу прав та обов’язків. У випадку специфічної спадкоємності, для передачі кожного права чи обов’язку необхідно пройти окрему процедуру передачі відповідно до їхньої природи. Наприклад, для передачі права власності на нерухомість потрібна реєстрація в юридичному бюро, для протистояння кредиторам – повідомлення боржника, а для передачі зобов’язань – згода кредитора.

Цей принцип специфічної спадкоємності одночасно створює два аспекти передачі бізнесу. З одного боку, він надає значну стратегічну перевагу, дозволяючи сторонам вільно вибирати активи та зобов’язання для передачі. Приймаюча компанія може придбати лише високоякісні сегменти бізнесу, уникаючи небажаних елементів, таких як позабалансові зобов’язання та ризики судових позовів, які має продавець. З іншого боку, цей принцип створює значне процедурне навантаження. Необхідно отримати індивідуальну згоду від кожної зацікавленої третьої сторони, такої як партнери, працівники, кредитори, що може призвести до затримок та ускладнень угоди. Тому компанії, які планують передачу бізнесу, повинні зважити стратегічну цінність цієї можливості вибору та часові та управлінські витрати, пов’язані з індивідуальною передачею, та прийняти обережне рішення.

Основні процедури передачі бізнесу та права акціонерів за японським законодавством

Передача бізнесу може мати значний вплив на управлінську основу компанії, тому японське корпоративне право встановлює суворі процедури, які не дозволяють керівництву діяти на власний розсуд. Ці процедури забезпечують баланс між забезпеченням гнучкості управління та захистом інтересів акціонерів.

Рішення ради директорів та спеціальні рішення загальних зборів акціонерів

Процес передачі бізнесу зазвичай починається з рішень рад директорів обох компаній – передавальної та приймаючої. Рада директорів схвалює укладення договору про передачу бізнесу. Однак, схвалення ради директорів недостатньо. Згідно з принципом, договір про передачу бізнесу має бути схвалений за допомогою “спеціального рішення” на загальних зборах акціонерів. Відповідно до статті 309, пункт 2 японського корпоративного закону, для прийняття спеціального рішення необхідна присутність акціонерів, які мають більше половини голосів, та підтримка двох третин голосів присутніх акціонерів. Високі вимоги до кворуму відображають значний вплив передачі бізнесу на існування компанії та інтереси акціонерів. Передача бізнесу без рішення загальних зборів акціонерів може бути визнана юридично недійсною.

Випадки, коли потрібне та не потрібне рішення загальних зборів акціонерів

Не у всіх випадках передачі бізнесу потрібне спеціальне рішення загальних зборів акціонерів. Японське корпоративне право визначає необхідність процедур залежно від важливості угоди.

Згідно зі статтею 467 японського корпоративного закону, спеціальне рішення зазвичай необхідне у наступних випадках:

• Коли передавальна компанія передає всю свою діяльність.
• Коли передавальна компанія передає “важливу частину” своєї діяльності. Те, що вважається “важливим”, зазвичай визначається кількісними критеріями, наприклад, коли вартість активів, що передаються, перевищує одну п’яту загальної вартості активів компанії. Однак, можуть враховуватися й якісні аспекти, такі як обсяг продажів або брендовий імідж.
• Коли приймаюча компанія отримує всю діяльність іншої компанії.

З іншого боку, стаття 468 японського корпоративного закону передбачає винятки для спрощення процедур.

• Спрощена передача бізнесу: якщо для передавальної компанії вартість активів, що передаються, становить менше однієї п’ятої загальної вартості активів (не відноситься до “важливої частини”), рішення загальних зборів акціонерів не потрібне. Також, якщо для приймаючої компанії сума винагороди становить менше однієї п’ятої чистих активів, рішення можна опустити.
• Упрощена передача бізнесу: якщо між передавальною та приймаючою компаніями існує особливий контрольний зв’язок, де одна компанія володіє більше ніж 90% голосів іншої, можна опустити рішення загальних зборів акціонерів підконтрольної компанії (дочірньої).

Ці положення призначені для того, щоб забезпечити волевиявлення акціонерів у важливих угодах, що стосуються основ діяльності компанії, та одночасно раціоналізувати процедури для угод, які мають відносно невеликий вплив на компанію або для угод між материнською та дочірньою компаніями, де воля акціонерів є очевидною, щоб не шкодити ефективності управління.

Право акціонерів, які виступають проти, на вимогу викупу акцій

Навіть якщо більшість акціонерів підтримує передачу бізнесу, існує система для захисту інтересів меншості, яка виступає проти. Це “право на вимогу викупу акцій”. Стаття 469 японського корпоративного закону надає акціонерам, які виступають проти передачі бізнесу, право вимагати викупу їхніх акцій компанією за “справедливою ціною”. Це право можуть здійснити акціонери, які повідомили компанію про свою опозицію до загальних зборів та фактично проголосували проти на зборах. Компанія зобов’язана повідомити акціонерів за 20 днів до дати набуття чинності передачі бізнесу, і це повідомлення дає акціонерам можливість здійснити свої права. Ця система забезпечує раціональний вихід для акціонерів, які не бажають фундаментальних змін у компанії, дозволяючи їм відновити свої інвестиції. Однак, у випадку спрощеної передачі бізнесу, коли вплив на компанію вважається незначним, право на вимогу викупу акцій не надається.

Практика передачі активів, зобов’язань та контрактів

Після завершення процедури затвердження передачі бізнесу наступним кроком є практична робота з юридичної передачі окремих елементів, що складають бізнес, від компанії-передавача до компанії-одержувача. Цей процес має відбуватися обережно, відповідно до принципу специфічної спадкоємності та відповідно до положень різних законів, включаючи Цивільний кодекс Японії (Japan’s Civil Code).

Передача активів та зобов’язань в Японії

Передача активів та зобов’язань вимагає різних правових процедур. Щодо активів, важливо забезпечити вимоги для захисту прав перед третіми особами (вимоги протидії). Наприклад, право власності на нерухомість передається за допомогою волевиявлення сторін (згідно з статтею 176 Японського цивільного кодексу), але для захисту цього права перед третіми особами необхідно здійснити реєстрацію передачі права власності в реєстраційному бюро на підставі Японського закону про реєстрацію нерухомості. При передачі кредиторської вимоги, наприклад, дебіторської заборгованості клієнта, згідно зі статтею 467 Японського цивільного кодексу, необхідно повідомити боржника (клієнта) або отримати його згоду. Особливо для захисту ефективності передачі перед третіми особами, такими як інші кредитори, вимагається здійснення цього повідомлення за допомогою документа з підтвердженою датою, наприклад, через поштове відправлення з підтвердженням змісту.

З іншого боку, передача зобов’язань, або “прийняття боргу”, вимагає більш строгих вимог для захисту інтересів кредитора. Для того, щоб компанія-передавач могла повністю звільнитися від відповідальності за борги, які вона мала, і передати їх компанії-приймачу через “звільнювальне прийняття боргу”, необхідно обов’язково отримати згоду кредитора. Це важлива норма, яка запобігає небажаній зміні боржника на нового, який може мати менші фінансові можливості, що ставить кредитора у невигідне становище.

Передача контрактного статусу та переведення працівників

Бізнес-діяльність підтримується численними контрактними відносинами, такими як постачальницькі угоди, договори з клієнтами та орендні угоди нерухомості. Контрактний статус компанії-відчужувача (статус за контрактом) не передається автоматично компанії-приймачу. Згідно зі статтею 539-2 Цивільного кодексу Японії (2020 рік), для передачі контрактного статусу необхідна згода іншої сторони контракту. Таким чином, компанія-відчужувач та компанія-приймач повинні вести переговори з кожною стороною основних контрактів, щоб отримати згоду на те, щоб компанія-приймач стала стороною контракту.

Передача трудових контрактів працівників є однією з найбільш делікатних сфер у процесі передачі бізнесу. Трудовий контракт базується на високому рівні особистої довіри між роботодавцем та працівником. Тому, відповідно до суті статті 625 Цивільного кодексу Японії, роботодавець не може передати свій статус як роботодавця третій стороні без індивідуальної згоди працівника. Для переведення працівників з компанії-відчужувача до компанії-приймача необхідна чітка згода кожного залученого працівника. Керівництво повинно ретельно пояснити нові умови праці в компанії-приймачі, такі як заробітна плата, робочий час, соціальні пільги, та отримати розуміння та згоду працівників. Зазвичай ця згода фіксується у письмовій формі, наприклад, у “Листі згоди на переведення”. Якщо працівник відмовляється від переведення, компанія не може звільнити його з цієї причини, а повинна розглянути такі варіанти, як переведення до іншого підрозділу компанії-відчужувача.

Огляд процедур переведення

Нижче наведена таблиця, яка підсумовує основні процедури та юридичні підстави, необхідні для переведення ключових прав та обов’язків у рамках передачі бізнесу.

Юридичні обов’язки та ризики після передачі бізнесу в Японії

Навіть після завершення угоди про передачу бізнесу, компанія-відчужувач та компанія-приймач несуть певні юридичні обов’язки та ризики згідно з японським законодавством. Розуміння цих посттранзакційних юридичних відносин є життєво важливим для уникнення несподіваних спорів та забезпечення успіху угоди.

Обов’язок уникнення конкуренції компанією-передавачем у Японії

Компанія-передавач у Японії після передачі свого бізнесу обмежена у можливості займатися таким же видом діяльності протягом певного періоду та на певній території. Це відомо як “обов’язок уникнення конкуренції”, який визначений у статті 21 Японського закону про компанії. Метою цього положення є захист інтересів компанії-приймача, яка включила комерційну вартість (гудвіл) бізнесу у вартість угоди. Без додаткової угоди між сторонами, компанія-передавач не може займатися таким же видом діяльності протягом 20 років у межах того ж муніципалітету та сусідніх муніципалітетів, де було передано бізнес. Цей обов’язок може бути скорочений або повністю виключений у договорі про передачу бізнесу. Навпаки, за спеціальною угодою, термін може бути продовжений до максимум 30 років.

Важливо, що навіть якщо угодою цей обов’язок виключено, згідно з третім пунктом тієї ж статті, компанія-передавач завжди заборонена вести бізнес з “метою нечесної конкуренції”. У судовій практиці часто виникають спори щодо наявності або відсутності цієї “мети нечесної конкуренції”. Наприклад, у випадках, коли після передачі бізнесу компанія-передавач продавала товари під назвою, схожою на назву товарів, які використовувалися у переданому бізнесі, або коли використовувала список клієнтів переданого вебсайту для створення конкуруючого сайту та ведення бізнесу, суди визнавали наявність нечесної конкуренції та накладали заборону та вимагали компенсації збитків.

Відповідальність приймаючої компанії: положення про захист кредиторів

У випадку передачі бізнесу, приймаюча компанія за замовчуванням не несе відповідальності за борги компанії-передавача, які не були включені до угоди. Однак, для захисту кредиторів компанії-передавача, японське корпоративне законодавство встановлює важливі винятки.

Перший виняток стосується “відповідальності у випадку продовження використання торгової марки”. Згідно з статтею 22 Японського закону про компанії (Japanese Companies Act), якщо приймаюча компанія продовжує використовувати торгову марку компанії-передавача, вона також бере на себе відповідальність за погашення боргів, що виникли в результаті діяльності компанії-передавача. Це положення захищає зовнішніх кредиторів, які можуть не усвідомлювати зміну власника бізнесу та продовжують довіряти, що бізнес продовжує діяти як єдина сутність. Відповідальність може бути уникнута, якщо приймаюча компанія зареєструє відмову від перебирання боргів (реєстрація звільнення від відповідальності). Варто зазначити, що ця відповідальність може бути застосована не тільки до офіційно зареєстрованої торгової марки, але й до широко відомих назв, а іноді й до логотипів чи брендів (знаків), які символізують бізнес, якщо суди вирішать застосувати аналогічне правило. Рішення Верховного суду Японії від 20 лютого 2004 року визнало цю відповідальність за продовження використання назви гольф-клубу, а в останні роки нижчі суди також приймали подібні рішення щодо продовження використання знаків, які вказують на основного суб’єкта бізнесу. Це вказує на те, що просте формальне змінення назви компанії може не звільнити від відповідальності, що вимагає тісної співпраці між брендовою та юридичною стратегіями.

Другий виняток стосується “відповідальності у випадку шахрайської передачі бізнесу”. Це система, призначена для регулювання так званих передач бізнесу, які ведуть до відтоку активів, коли компанія-передавач передає лише цінні активи приймаючій компанії, залишаючи себе без засобів для погашення боргів. Стаття 23-2 Японського закону про компанії (Japanese Companies Act), введена під час реформи законодавства у 2014 році, дозволяє кредиторам, які залишилися у компанії-передавача (залишковим кредиторам), вимагати від приймаючої компанії виконання зобов’язань до суми вартості переданих активів за певних умов. Для того, щоб така вимога була задоволена, необхідно, щоб компанія-передавач знала про шкоду, яку вона завдає залишковим кредиторам, виконуючи передачу бізнесу, і що приймаюча компанія також була обізнана про цей факт (або не мала серйозних причин не знати про це). Згідно з судовою практикою, навіть якщо вартість передачі бізнесу є адекватною, але передача має на меті ізоляцію активів від певних кредиторів або має інші наміри завдати шкоди кредиторам, така передача може підпадати під це положення.

Підсумки

У цій статті ми детально розглянули правову структуру та ключові практичні аспекти передачі бізнесу згідно з японським корпоративним законодавством. Ми виявили, що правова природа передачі бізнесу як “специфічної спадщини” поєднує стратегічну гнучкість у виборі об’єктів передачі та процедурну складність індивідуальної передачі прав та обов’язків. Японське корпоративне право забезпечує баланс між управлінськими рішеннями та захистом прав акціонерів, встановлюючи вимоги спеціального рішення загальних зборів акціонерів для важливих угод та право акціонерів, які не погоджуються, на викуп їхніх акцій. У практичному аспекті, на основі японського цивільного права, надзвичайно важливим є отримання індивідуальної згоди для передачі активів, зобов’язань, контрактів і, зокрема, трудових договорів працівників. Крім того, після передачі бізнесу, юридичні заходи для уникнення непередбачених ризиків, такі як обов’язок уникнення конкуренції з боку передавальної компанії та відповідальність приймаючої компанії у випадку використання торгової марки або шахрайської передачі, є невід’ємними. Передача бізнесу може стати потужним інструментом у стратегії зростання компанії та реструктуризації бізнесу, але її успіх залежить від глибокого розуміння цих правових аспектів та обережного планування на основі професійних знань.

Юридична фірма “Моноліт” має значний досвід у наданні юридичних послуг з передачі бізнесу для різноманітних клієнтів у Японії. У нашій фірмі працюють кілька англомовних юристів з іноземними кваліфікаціями, які можуть точно тлумачити складні положення японського корпоративного та цивільного права в контексті міжнародного бізнесу та надавати підтримку. Ми забезпечуємо всебічну підтримку на всіх етапах передачі бізнесу, від початкового планування стратегії до проведення due diligence, складання та переговорів щодо контрактів, а також виконання різних юридичних процедур. Якщо ви розглядаєте передачу бізнесу в Японії, зверніться до наших експертів, щоб досягти стратегічних цілей вашої компанії та мінімізувати потенційні ризики.