Co je ustanovení o předpokládaném vyrovnání v investiční smlouvě

V investičních smlouvách může být stanovena klauzule nazývaná “fiktivní likvidační klauzule” (japonská “Minaoshi Seisan Jōkō”). Existuje mnoho aspektů, které je třeba zvážit ohledně fiktivní likvidační klauzule, jako je to, kdy by měla být stanovena, a jaký by měl být její obsah. V tomto článku vysvětlíme fiktivní likvidační klauzule v investičních smlouvách.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

Co je to doložka o považovaném likvidaci

Doložka o považovaném likvidaci (Deemed Liquidation) je ustanovení, které stanovuje, že v případě, kdy dojde k M&A u vydávající společnosti, je tato společnost považována za likvidovanou a distribuuje se mezi investory. V investičních smlouvách a podobných dokumentech, pokud je stanovena doložka o považovaném likvidaci, akcionáři, na které se tato doložka vztahuje, mohou při M&A přijímat výnosy přednostně před ostatními akcionáři.

Obecně platí, že pokud je uznáno právo na přednostní distribuci zbytkového majetku, často je stanoveno, že výnosy získané z M&A budou distribuovány stejným způsobem jako distribuce zbytkového majetku.

Účel doložky o fiktivní likvidaci

Hlavním účelem stanovení doložky o fiktivní likvidaci je chránit práva a zájmy akcionářů, jako jsou rizikové kapitálové společnosti (VC), kteří akcie získali za vyšší nákupní cenu než zakladatelé nebo ti, kteří se podíleli na založení společnosti. I když se startupy snaží o IPO, většina z nich toho nedosáhne a často jsou převzaty jinými společnostmi nebo se stávají součástí jiných společností, což vede k mnoha případům fúzí a akvizic (M&A). Pokud dojde k M&A, a pokud je kompenzace rozdělena podle podílu na akciích, je možné, že VC, které získaly akcie za vyšší nákupní cenu, utrpí velké ztráty.

Například, v případě společnosti, která vydala 10 000 akcií, zakladatelé nebo ti, kteří se podíleli na založení společnosti, získali 9000 akcií (90% podíl na akciích) za cenu 10 000 korun za akcii. Takže nákupní cena akcií je 90 milionů korun.

Na druhou stranu, pokud VC získají 1000 akcií (10% podíl na akciích) za cenu 100 000 korun za akcii, nákupní cena akcií je 100 milionů korun. Poté, co startup roste a objeví se možnost M&A s tržní kapitalizací 500 milionů korun. V tomto případě, pokud zakladatelé nebo ti, kteří se podíleli na založení společnosti, mohou dostat distribuci podle svého podílu na akciích, mohou dostat distribuci 450 milionů korun, a zisk je 360 milionů korun po odečtení nákupní ceny akcií, která je 90 milionů korun.

Na druhou stranu, pro VC, pokud dostanou distribuci podle svého podílu na akciích, dostanou distribuci 50 milionů korun, ale nákupní cena akcií je 100 milionů korun, takže výsledkem je ztráta 50 milionů korun. Jako zakladatelé nebo ti, kteří se podíleli na založení společnosti, mohou získat zisk 360 milionů korun, takže je možné, že budou realizovat M&A i přes ztráty pro VC. Hlavním účelem doložky o fiktivní likvidaci je chránit práva a zájmy VC, které by mohly utrpět ztráty v důsledku výše uvedených situací.

O účinnosti doložky o fiktivní likvidaci

Doložka o fiktivní likvidaci, jak bylo uvedeno výše, je obecně stanovena v případě, kdy má někdo přednostní právo na distribuci zbytkového majetku, takže kompenzace získaná prostřednictvím M&A je distribuována stejným způsobem jako distribuce zbytkového majetku. V takovém případě se předpokládá, že společnost byla zlikvidována a distribuce se provádí stejným způsobem jako distribuce zbytkového majetku, takže druh akcií s preferenčními právy na zbytkový majetek může přijmout distribuci kompenzace získané prostřednictvím M&A jako první.

Pokud není stanovena doložka o fiktivní likvidaci, akcionáři s preferenčním právem na distribuci zbytkového majetku mohou přijmout preferenční platbu v případě, že společnost je rozpuštěna nebo zlikvidována, ale v případě akvizice nebo fúze atd. M&A, nemohou přijmout preferenční distribuci.

Takto účinnost doložky o fiktivní likvidaci umožňuje akcionářům s preferenčním právem na distribuci zbytkového majetku přijmout preferenční distribuci i v případě, že dojde k akvizici nebo fúzi atd. M&A.

O subjektu ustanovení o fiktivní likvidaci

Je důležité jasně definovat subjekt ustanovení o fiktivní likvidaci, pokud takové ustanovení stanovíte. Například, i když mluvíme obecně o M&A, můžeme zvážit různé metody, jako je převod akcií, přijetí nových akcií, výměna akcií, převod podnikání, fúze nebo rozdělení společnosti. Proto, pokud není subjekt ustanovení o fiktivní likvidaci jasně definován, může to mezi stranami vést k sporům.

Je třeba poznamenat, že v případě M&A, jako je převod podnikání nebo rozdělení společnosti, bude cena M&A rozdělena společnosti, nikoli akcionářům. Proto nemůže být stanoveno jako ustanovení o fiktivní likvidaci a je nutné stanovit ustanovení, které určuje rozdělení akcionářům.

Podmínky pro aktivaci klauzule o považovaném vyrovnání

Výše jsme vysvětlili, na co se vztahuje klauzule o považovaném vyrovnání, ale je také nutné jasně stanovit podmínky pro její aktivaci. Například, v případě cíleného M&A může být uvažováno o stanovení, že klauzule o vyrovnání se uplatní pouze v případě, že tržní kapitalizace překročí určitou hodnotu. Co se týče podmínek pro aktivaci, je třeba důkladně zvážit situaci, jako je tržní kapitalizace, nákupní cena akcií akcionářů jako je VC atd., a podíl akcií jednotlivých akcionářů.

Rozdělení protiplnění podle klauzule o domnělém likvidačním zůstatku

Jak bylo uvedeno výše, v případě klauzule o domnělém likvidačním zůstatku je obecně při rozdělování zbytkového majetku uznávána přednostní práva. Proto je často stanoveno, že protiplnění získané prostřednictvím M&A bude rozděleno stejným způsobem jako zbytkový majetek. Rozdělení protiplnění se tedy stává podobným rozdělení zbytkového majetku.

Avšak, v případě klauzule o domnělém likvidačním zůstatku, není nutné vždy stanovit rozdělení protiplnění stejným způsobem jako rozdělení zbytkového majetku. Je také možné stanovit rozdělení protiplnění odlišným způsobem. V tomto případě je také otázkou, jak by mělo být daně z tohoto protiplnění považovány. Proto, pokud se rozhodnete rozdělit protiplnění odlišným způsobem než zbytkový majetek, je třeba vzít v úvahu také daňové otázky při stanovování pravidel.

Je nutné stanovit klauzuli o fiktivní likvidaci v investičních smlouvách nebo smlouvách mezi akcionáři?

Co se týče klauzule o fiktivní likvidaci, diskutuje se, zda je možné ji stanovit nejen prostřednictvím “smlouvy”, jako je investiční smlouva nebo smlouva mezi akcionáři, ale také v “stanovách”. Pokud jde o akcie s klauzulí o fiktivní likvidaci, existuje negativní názor na to, že je možné je stanovit ve stanovách, protože na základě znění článku 108 Japonského zákona o společnostech (Company Act), který stanovuje obsah akcií, neodpovídá článku 108 Japonského zákona o společnostech.

Navíc, v březnu 2018 (rok 30 éry Heisei), Ministerstvo hospodářství, obchodu a průmyslu uvedlo na straně 50 svého dokumentu “Hlavní body k zvážení při smlouvách týkajících se zdravých rizikových investic v naší zemi”, že “fiktivní likvidace je stanovena jako smluvní klauzule, která je dohodnuta dobrovolně. Jinými slovy, na rozdíl od preferenčních dividend a preferenční distribuce zbytkového majetku, které mají účinky na všechny akcionáře na základě účinnosti stanov, přináší preferenční distribuci investorům jako účinek smlouvy.”

Z tohoto zápisu lze usuzovat, že Ministerstvo hospodářství, obchodu a průmyslu považuje klauzuli o fiktivní likvidaci za něco, co je stanoveno prostřednictvím smlouvy, nikoli stanov.

https://monolith.law/corporate/issuance-of-class-shares[ja]

Příklad ustanovení o fiktivní likvidaci

Co se týče příkladu ustanovení o fiktivní likvidaci, můžeme například uvažovat o následujícím ustanovení.

Článek ○ (Ustanovení o fiktivní likvidaci)

Smluvní strany souhlasí, že cena, kterou obdrží každý akcionář za akvizici podniku, bude vypočítána stejným způsobem jako je vypočítáváno rozdělení zbytkového majetku stanoveného ve stanovách.

Shrnutí

Výše jsme vysvětlili klauzuli o domnělém vyrovnání v investičních smlouvách. Předpokládáme, že mnoho startupů bude během vyjednávání o investičních smlouvách s VC a podobnými subjekty často narážet na návrhy na začlenění klauzule o domnělém vyrovnání. Aby startupy mohly přijmout investice od VC a podobných subjektů, musí vyhovět jejich požadavkům. Je však důležité pečlivě zvážit obsah klauzule o domnělém vyrovnání, aby se v budoucnu nestali nevýhodou. Vzhledem k tomu, že pro posouzení klauzule o domnělém vyrovnání je vyžadována odborná znalost, je vhodné získat radu od odborníka, jako je právník.