Právní regulace ICO a metody pro jejich legální provádění
ICO je zkratka pro Initial Coin Offering a obecně se jedná o získávání kryptoměn (virtuálních měn) od veřejnosti podniky, které jako protihodnotu nově vydávají elektronické tokeny.
ICO začalo prudce narůstat jako prostředek získávání kapitálu v květnu 2017 (Reiwa 1, 2019), kdy došlo k prudkému nárůstu cen kryptoměn. V té době neexistovaly žádné zákony, které by ICO přímo regulovaly, a proto bylo možné v porovnání s veřejnou nabídkou akcií (IPO) získat velké množství kapitálu jednodušeji a rychleji, což vzbudilo pozornost i v Japonsku.
Na druhé straně byly zaznamenány i podvodné případy, což vedlo k posílení regulace ICO po celém světě, včetně Číny, a v Japonsku bylo s novelizací japonského zákona o obchodování s finančními produkty v prvním roce éry Reiwa (2019) zavedeno jasné regulování ICO.
Jak tedy v současné době, kdy je regulace ICO jasně definována, provést ICO? Tento článek vysvětluje obecné informace o právních předpisech týkajících se ICO a metody, jak provést ICO legálně.
Co je ICO
ICO, jak již bylo zmíněno, je činnost, při které společnosti vydávají elektronické tokeny za účelem získání kryptoměn (virtuálních měn) od veřejnosti.
Obvykle se na získávání kapitálu pomocí “cenných papírů”, které jsou v právních předpisech vymezeny jako akcie atd., vztahuje regulace podle zákona o obchodování s finančními produkty (dále jen “Zákon o finančních produktech”). Nicméně, ICO tokeny mají tu vlastnost, že jejich obsah si může emitent volně stanovit, a proto není z právního hlediska jasné, zda se jedná o některý z cenných papírů (nebo zda vůbec patří mezi cenné papíry).
Proto nejprve provedeme faktickou klasifikaci tokenů ICO podle jejich obsahu a poté vysvětlíme, jaké právní předpisy se na jednotlivé typy vztahují.
Typy tokenů ICO
Podle zprávy[ja] Japonské finanční agentury lze obsah tokenů ICO klasifikovat do následujících tří kategorií:
| Investiční typ | Ty, u kterých se předpokládá, že emitent bude mít v budoucnu dluh z důvodu distribuce podnikových zisků atd. |
| Jiný typ práv | Ty, u kterých se předpokládá, že emitent bude mít v budoucnu dluh z důvodu poskytování zboží, služeb atd., které nejsou zahrnuty v předchozí kategorii |
| Typ bez práv | Ty, u kterých se nepředpokládá, že emitent bude mít jakýkoliv dluh |
Vycházeje z výše uvedené klasifikace, pojďme se podívat na aplikaci právních předpisů.
Celkový pohled na právní regulaci ICO
Mezi zákony, které by mohly být aplikovány na ICO, se primárně řadí Japanese Financial Instruments and Exchange Act a Japanese Payment Services Act.
| Japanese Financial Instruments and Exchange Act | Zákon zajišťující spravedlnost v emisi cenných papírů s investičním charakterem a obchodování s finančními produkty a chránící investory |
| Japanese Payment Services Act | Zákon reagující na nové služby odlišné od tradičních bankovních služeb díky rozvoji informačních a komunikačních technologií, podporující inovace a chránící uživatele |
Hlavním kritériem pro rozlišení aplikace Japanese Financial Instruments and Exchange Act a Japanese Payment Services Act je, zda existuje investiční charakter.
Související článek: Co jsou to regulace kryptoměn? Vysvětlení vztahu mezi Japanese Payment Services Act a Japanese Financial Instruments and Exchange Act[ja]
Zákon o finančních nástrojích a ICO
Zákon o finančních nástrojích (Japanese Financial Instruments and Exchange Act) specifikuje finanční produkty s investiční povahou, které jsou považovány za “cenné papíry”, a to výčtem konkrétních příkladů. Akcie a dluhopisy jsou typickými příklady. Pokud se na daný finanční produkt vztahuje Zákon o finančních nástrojích, podléhá určitým činnostem, jako je vydávání nebo obchodování s těmito cennými papíry, různým regulacím, včetně povinnosti informačního zveřejňování a průmyslových regulací, a to za účelem ochrany investorů.
Zároveň Zákon o finančních nástrojích obsahuje ustanovení v článku 2, odstavec 2, bod 5, které poskytuje komplexní definici cenných papírů, aby mohl řešit i nové finanční produkty s investiční povahou, které nejsou výslovně uvedeny. Cenné papíry, které spadají pod tento bod, se obecně označují jako “podíly v kolektivních investičních schématech”.
Jak bylo uvedeno výše, ICO tokeny nejsou v Zákonu o finančních nástrojích výslovně uvedeny jako cenné papíry. Proto je třeba individuálně a konkrétně posoudit, zda ICO spadá pod působnost Zákona o finančních nástrojích, a to na základě toho, zda dané ICO tokeny odpovídají podílům v kolektivních investičních schématech.
Pokud odpovídají podílům v kolektivních investičních schématech
Kritéria pro podíly v kolektivních investičních schématech jsou následující:
- Držitelé práv přispívají nebo vkládají peněžní prostředky nebo jiné aktiva.
- Prostředky z těchto příspěvků jsou použity pro provozování podnikání (cílové podnikání).
- Držitelé práv mají právo na podíl na zisku z cílového podnikání nebo na rozdělení majetku spojeného s tímto podnikáním.
Pokud jsou splněna výše uvedená kritéria, podíly v kolektivních investičních schématech mohou mít jakoukoliv právní formu (například společenství nebo členská práva).
Dále bylo v roce Reiwa 1 (2019) v rámci novelizace zákona explicitně uvedeno, že “peněžní prostředky” zahrnují také kryptoměny (článek 2, odstavec 2), což znamená, že i investice pomocí kryptoměn podléhají Zákonu o finančních nástrojích.
Podle výše uvedených typů ICO je zřejmé, že investiční ICO tokeny obvykle odpovídají podílům v kolektivních investičních schématech a tudíž spadají pod působnost Zákona o finančních nástrojích.
Na druhou stranu, ICO tokeny typu “jiné právní nároky” nebo “bez právních nároků” neumožňují držitelům požadovat podíl na zisku nebo rozdělení majetku z cílového podnikání (nepředstavují splnění kritéria číslo 3), a proto nespadají pod působnost Zákona o finančních nástrojích. V takovém případě je třeba zvážit, zda se na tyto ICO tokeny vztahuje Zákon o platebním styku.
ICO a Japonský zákon o platebním styku
Japonský zákon o platebním styku reguluje různé typy platebních a zúčtovacích prostředků, které nejsou investiční povahy, jako jsou “kryptoměny” nebo “předplacené platební prostředky”, a ukládá jim různé regulace.
Proto je třeba individuálně a konkrétně posoudit, zda se na ICO tokeny typu “jiné právní” nebo “bez právního nároku” vztahuje zákon o platebním styku, a to na základě toho, zda se daný token kvalifikuje jako “kryptoměna” nebo “předplacený platební prostředek”.
V případě, že se jedná o “kryptoměnu”
Podle právní definice se “kryptoměna” (článek 2, odstavec 5, bod 1: kryptoměna typu 1) vztahuje na následující kritéria:
- Je možné ji použít pro platbu za nákup zboží nebo poskytování služeb neosobám a je možné ji vzájemně směňovat za zákonné platidlo s neosobami.
- Je elektronicky zaznamenána a přenosná.
- Není zákonným platidlem ani majetkovým aktivem denominovaným v měně.
- Nereprezentuje “právo na elektronický přenos záznamů” definované v článku 2, odstavec 3 Zákona o obchodování s cennými papíry.
Kritérium 4, “právo na elektronický přenos záznamů”, je v podstatě “podíl v kolektivním investičním schématu, který je možné elektronicky zaznamenat a přenést”. Takto je “kryptoměna” v právním smyslu jasně odlišena od finančních nástrojů, které jsou předmětem investic, a je regulována jako prostředek platby a zúčtování.
Kromě toho, pokud jsou splněny kritéria 2 až 4 a majetková hodnota je vzájemně směnitelná s neosobami, také se jedná o kryptoměnu (článek 2, odstavec 5, bod 2: kryptoměna typu 2).
Související článek: Co je kryptoměna? Vysvětlení právní definice a rozdílů oproti elektronickým penězům[ja]
Pokud se jedná o kryptoměnu, nelze bez registrace “obchodníka s kryptoměnami” provozovat následující činnosti jako podnikání (článek 63-2):
1. Kupování a prodávání kryptoměn nebo jejich výměna za jiné kryptoměny. 2. Zprostředkování, přebírání nebo zastupování činností uvedených v předchozím bodě. 3. Správa peněz uživatelů v souvislosti s činnostmi uvedenými v předchozích dvou bodech. 4. Správa kryptoměn pro jiné osoby (s výjimkou případů, kdy existují zvláštní právní předpisy týkající se provozování této správy jako podnikání).
Zákon o platebním styku, článek 2, odstavec 7
Ačkoli obchodník s kryptoměnami není regulován vydáváním kryptoměn samotných, pokud ICO tokeny spadají pod kryptoměny, jejich vydávání a získávání kryptoměn jako protihodnoty by spadalo pod “výměnu za jiné kryptoměny”, což vyžaduje registraci obchodníka s kryptoměnami.
Související článek: Co je služba úschovy? Vysvětlení regulace obchodníků s kryptoměnami[ja]
V případě, že se jedná o “předplacený platební prostředek”
“Předplacený platební prostředek” (článek 3, odstavec 1) se vztahuje na následující kritéria:
- Je zaznamenána nebo zapsána majetková hodnota v penězích nebo množství.
- Je vydáván v podobě cenného papíru nebo čísla atd. výměnou za odpovídající protihodnotu.
- Je možné jej použít pro platbu určitému subjektu.
Pokud se jedná o předplacený platební prostředek, v závislosti na tom, zda je “domácího typu” nebo “typu třetí strany”, jsou vydavateli ukládány povinnosti jako registrace, oznámení nebo vklad záručního vkladu.
Povinnost vkladu záručního vkladu nastává, pokud nevyužitý zůstatek k datu stanovení (celková výše emise = celková výše inkasa) přesahuje 10 milionů jenů, a je třeba vložit 50 % této částky jako záruční vklad (článek 14, odstavec 1, prováděcí nařízení článek 6). To může být v rozporu s cílem ICO, kterým je získávání kapitálu.
Však existují výjimky z aplikace zákona o platebním styku pro předplacené platební prostředky, které splňují určité podmínky, jako je možnost použití do šesti měsíců od data vydání (článek 4, bod 2, prováděcí nařízení článek 4, odstavec 2).
Podle Směrnice pro obchodníky s kryptoměnami[ja] I-1-1, hlavní rozdíl mezi kryptoměnou a předplaceným platebním prostředkem spočívá v tom, že kryptoměna může být použita neosobami, zatímco předplacený platební prostředek může být použit pouze určitými osobami.
Tresty za nelegální ICO
Pokud se ICO kvalifikuje jako kolektivní investiční schéma a podléhá tak aplikaci Japonského zákona o obchodování s finančními nástroji (金商法), ale přesto se uskuteční bez registrace jako finanční nástrojová obchodní činnost, může být uložen trest odnětí svobody až na pět let nebo pokuta do výše 5 milionů jenů, případně kombinace obou těchto sankcí (článek 197-2 Japonského zákona o obchodování s finančními nástroji).
Dále, pokud dojde k porušení Japonského zákona o platebním styku (資金決済法) tím, že se bez registrace provádí činnost regulovaná tímto zákonem, nebo pokud se vydávají předplacené platební prostředky bez splnění povinnosti k zajištění, může být uložen trest odnětí svobody až na tři roky nebo pokuta do výše 3 milionů jenů, případně kombinace obou těchto sankcí (článek 107 Japonského zákona o platebním styku).
Navíc, v závislosti na konkrétním případu, může být k těmto sankcím přidána i obvinění z podvodu, porušení zákona o investicích, porušení zákona o specifických obchodních transakcích a další, což může vést k velmi těžkým trestům.
Jak legálně provést ICO
Při provádění ICO je nutné dodržovat různé právní předpisy, ale kromě využití služeb třetí strany, která je registrovaná jako provozovatel kryptoměnové směnárny, neexistuje v současné době žádný jiný způsob, jak provést ICO pouze ve vlastní režii bez aplikace zákona o finančních nástrojích a zákona o platebním styku.
- Vydávat ICO tokeny jako předplacený platební prostředek, který splňuje podmínky výjimky z aplikace zákona o platebním styku (s dobou platnosti maximálně šest měsíců od data vydání)
Avšak, vzhledem k tomu, že ICO se obvykle provádí za účelem získání financí pro nové projekty, je šestiměsíční doba platnosti pro kupujícího pravděpodobně příliš krátká a může znehodnotit tokeny.
Samozřejmě je možné zvážit provádění ICO po získání registrace jako finančního makléře nebo provozovatele kryptoměnové směnárny a tím postupovat zcela legálně, ale obě tyto možnosti vyžadují splnění přísných podmínek, které nejsou pro malé a střední podniky realistické.
Dále je možné zvážit vydání předplacených platebních prostředků, které nesplňují podmínky výjimky, ale jak již bylo zmíněno, může to zahrnovat povinnost registrace, oznámení a vkladu záručního vkladu, což by mohlo být v rozporu s cílem ICO, kterým je získání financí.
Proto lze říci, že kromě využití služeb třetí strany, která je registrovaná jako provozovatel kryptoměnové směnárny, neexistuje žádný jiný způsob, jak legálně a efektivně provést ICO.
Závěr: Při provádění ICO se poraďte s právníkem
Jak bylo uvedeno výše, ICO bylo tradičně vnímáno jako jednoduchý a rychlý způsob získání financí, ale v důsledku legislativních změn se stalo předmětem široké regulace. Navíc nelze diskutovat o ICO paušálně, protože aplikace právních předpisů se komplikuje v závislosti na obsahu vydávaných ICO tokenů.
Proto, pokud zvažujete realizaci ICO, doporučujeme konzultaci s odborným právníkem, který je obeznámen s kryptoměnami a finančními regulacemi.
Představení opatření naší kanceláře
Právní kancelář Monolith se specializuje na IT, zejména na internet a právo, a nabízí vysokou úroveň odbornosti v obou oblastech. Naše kancelář poskytuje komplexní podporu pro podnikání související s kryptoměnami a blockchainem. Podrobnosti naleznete v následujícím článku.
Category: IT
