¿Qué son las regulaciones sobre los activos criptográficos? Explicación de la relación entre la Ley Japonesa de Servicios de Pago y la Ley Japonesa de Instrumentos Financieros y Cambiarios

Los activos criptográficos (criptomonedas) se han vuelto ampliamente conocidos y el número de operadores que manejan estos activos también ha aumentado. Recientemente, se han emitido numerosos anuncios de televisión relacionados con negocios que manejan criptomonedas.

Por otro lado, debido a la naturaleza de los activos criptográficos, las regulaciones legales que reciben pueden variar, y puede ser difícil entender y responder adecuadamente a estas complejas regulaciones legales.

Por lo tanto, en este artículo, explicaremos las regulaciones legales para los negocios que manejan activos criptográficos, dirigido a los operadores que manejan estos activos.

¿Qué son los activos criptográficos (criptomonedas)?

Los activos criptográficos son valores de propiedad que se pueden intercambiar con un número indeterminado de personas a través de Internet. Anteriormente, se les conocía como “criptomonedas”, pero en vista de las tendencias internacionales, el término legal se ha cambiado a “activos criptográficos”.

Existen varios tipos de activos criptográficos. Algunos de los más conocidos son Bitcoin y Ethereum.

Los activos criptográficos se pueden dividir en dos categorías principales: los de tipo Bitcoin y los de tipo token ICO.

Sobre el tipo Bitcoin

Una característica distintiva de los activos criptográficos de tipo Bitcoin es que no tienen un emisor.

Por lo tanto, una de las características de los activos criptográficos de tipo Bitcoin es que es difícil asumir un valor intrínseco para ellos.

Sobre el tipo token ICO

ICO (Initial Coin Offering) se refiere al proceso en el que las empresas emiten tokens (títulos) electrónicamente para recaudar moneda legal o activos criptográficos del público.

A diferencia del tipo Bitcoin, los activos criptográficos de tipo token ICO tienen un emisor. Por lo tanto, el valor de estos activos depende de la existencia y el contenido de los derechos (contenido del documento técnico).

Además, los activos criptográficos de tipo token ICO se pueden clasificar en tres categorías:

• Tipo de inversión
• Tipo de derecho de uso
• Tipo sin derechos

El tipo de inversión se refiere a los casos en los que se adquieren activos criptográficos con la expectativa de recibir un valor económico equivalente a efectivo, como la distribución de las ganancias del negocio.

El tipo de derecho de uso se refiere a los casos en los que se adquieren activos criptográficos a cambio de bienes o servicios del emisor de los activos criptográficos.

El tipo sin derechos se refiere a los casos en los que se adquieren activos criptográficos sin esperar nada a cambio del emisor de los activos criptográficos.

¿Qué regulaciones existen para los activos criptográficos (monedas virtuales)?

Las leyes que regulan los activos criptográficos son principalmente la Ley de Transacciones de Fondos (en adelante, “Ley de Transacciones de Fondos”) y la Ley de Transacciones de Instrumentos Financieros (en adelante, “Ley de Transacciones de Instrumentos Financieros”).

Los activos criptográficos como medio de transacción de fondos están sujetos a la regulación de la Ley de Transacciones de Fondos. Por otro lado, los activos criptográficos como activos financieros (objetos de inversión) y como medio de recaudación de fondos (ICO) están sujetos a la regulación de la Ley de Transacciones de Instrumentos Financieros.

A continuación, explicaremos en detalle la relación entre los activos criptográficos y la Ley de Transacciones de Fondos y la Ley de Transacciones de Instrumentos Financieros.

Criptoactivos y la Ley Japonesa de Servicios de Pago

Los criptoactivos que no tienen un emisor, como el Bitcoin, y otros tipos de criptoactivos de derecho de uso y sin derechos, están sujetos a regulaciones de pago bajo la Ley Japonesa de Servicios de Pago. A continuación, explicaremos la relación entre los criptoactivos y la Ley Japonesa de Servicios de Pago.

Definición de criptoactivos en la Ley Japonesa de Servicios de Pago

En el artículo 2, párrafo 5 de la Ley Japonesa de Servicios de Pago, los criptoactivos se definen como aquellos que poseen las siguientes características:

• Pueden ser utilizados para el pago de precios, etc., a personas no especificadas y pueden ser intercambiados mutuamente con moneda legal (como el yen japonés o el dólar estadounidense)
• Se registran electrónicamente y pueden ser transferidos
• No son moneda legal ni activos denominados en moneda legal (como tarjetas prepagas, etc.)
• No representan el “derecho de transferencia de registros electrónicos” definido en el artículo 2, párrafo 3 de la Ley Japonesa de Negocios de Dinero

Definición de negocio de intercambio de criptoactivos en la Ley Japonesa de Servicios de Pago

La Ley Japonesa de Servicios de Pago establece regulaciones para los operadores de intercambio de criptoactivos.

La definición de negocio de intercambio de criptoactivos se establece en el artículo 2, párrafo 7 de la Ley Japonesa de Servicios de Pago, como se indica a continuación:

7 En esta Ley, “negocio de intercambio de criptoactivos” se refiere a la realización de cualquiera de los actos enumerados a continuación como un negocio, y “intercambio de criptoactivos, etc.” se refiere a los actos enumerados en los números uno y dos, y “gestión de criptoactivos” se refiere al acto enumerado en el número cuatro.
Uno. Compra y venta de criptoactivos o intercambio con otros criptoactivos
Dos. Mediación, intermediación o agencia en relación con el acto mencionado en el número anterior
Tres. Gestión del dinero de los usuarios en relación con los actos mencionados en los dos números anteriores.
Cuatro. Gestión de criptoactivos en nombre de otros (excluyendo los casos en los que existen disposiciones especiales en otras leyes con respecto a la realización de dicha gestión como un negocio).

Artículo 2, párrafo 7 de la Ley Japonesa de Servicios de Pago

Los operadores que realizan los actos mencionados en cada uno de los números anteriores están sujetos a regulación como operadores de negocios de intercambio de criptoactivos bajo la Ley Japonesa de Servicios de Pago.

Contenido de la regulación del negocio de intercambio de criptoactivos por la Ley Japonesa de Servicios de Pago

Al realizar un negocio de intercambio de criptoactivos, es necesario registrarse como operador de intercambio de criptoactivos (Artículo 63-2 de la Ley Japonesa de Servicios de Pago).

Además, la Ley Japonesa de Servicios de Pago regula la ejecución de los negocios de los operadores de intercambio de criptoactivos de la siguiente manera:

• Gestión segura de la información relacionada con el negocio de intercambio de criptoactivos (Artículo 63-8)
• Orientación sobre los contratistas a los que se ha confiado el negocio de intercambio de criptoactivos (Artículo 63-9)
• Regulación de la publicidad relacionada con el negocio de intercambio de criptoactivos (Artículo 63-9-2)
• Establecimiento de actos prohibidos (Artículo 63-9-3)
• Medidas para la protección de los usuarios del negocio de intercambio de criptoactivos, etc. (Artículo 63-10)
• Gestión de los bienes de los usuarios del negocio de intercambio de criptoactivos (Artículo 63-11)
• Gestión de criptoactivos de garantía de cumplimiento (Artículo 63-11-2)
• Obligación de celebrar un contrato con una organización de resolución de disputas de negocios de intercambio de criptoactivos designada, etc. (Artículo 63-11)
• Creación de libros y documentos relacionados con el negocio de intercambio de criptoactivos (Artículo 63-13)
• Presentación de informes anuales de negocios (Artículo 63-14)

Al realizar un negocio de intercambio de criptoactivos, es necesario cumplir con las regulaciones mencionadas anteriormente de la Ley Japonesa de Servicios de Pago.

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Criptoactivos y la Ley Japonesa de Transacciones de Instrumentos Financieros

Los criptoactivos con características de inversión están sujetos a las regulaciones de inversión de la Ley Japonesa de Transacciones de Instrumentos Financieros. A continuación, explicaremos la relación entre los criptoactivos y esta ley.

Definición de criptoactivos en la Ley de Transacciones de Instrumentos Financieros (Japanese Financial Instruments and Exchange Act)

En cuanto a la definición de criptoactivos, la Ley de Transacciones de Instrumentos Financieros (Japanese Financial Instruments and Exchange Act) establece que se considerará la misma definición que la proporcionada en la Ley de Servicios de Pago (Japanese Payment Services Act) (Artículo 2, párrafo 24, ítem 3-2 de la Ley de Transacciones de Instrumentos Financieros).

Sobre la relación con las participaciones en esquemas de inversión colectiva

Primero, como se estipula en el Artículo 2, Parágrafo 2, Ítem 5 de la Ley de Negocios de Instrumentos Financieros Japonesa (Ley de Negocios de Instrumentos Financieros), en principio, se considera una participación en un esquema de inversión colectiva si se cumplen los siguientes requisitos:

• El titular de los derechos aporta o contribuye con dinero o algo similar
• El negocio (negocio objetivo de la inversión) se lleva a cabo utilizando el dinero o similar aportado
• El titular de los derechos tiene el derecho de recibir dividendos de los ingresos generados por el negocio objetivo de la inversión o la distribución de los bienes relacionados con dicho negocio

Tradicionalmente, los activos criptográficos se han tratado como algo que no es ni dinero ni similar al dinero, por lo que no se incluían en la “dinero o similar” en las participaciones en esquemas de inversión colectiva. Sin embargo, con la enmienda al Artículo 2-2 de la Ley de Negocios de Instrumentos Financieros en el primer año de Reiwa (2019), los activos criptográficos ahora se consideran dinero bajo la Ley de Negocios de Instrumentos Financieros.

Por lo tanto, cuando un inversor aporta activos criptográficos, se aplica el requisito de que “el titular de los derechos aporta o contribuye con dinero o similar”. Por lo tanto, en los casos en que los inversores aportan o contribuyen con activos criptográficos a un fondo, los operadores de fondos que adoptan un sistema para obtener aportaciones de activos criptográficos de los inversores estarán sujetos a la regulación de la Ley de Negocios de Instrumentos Financieros.

Como resultado, a diferencia de antes, cuando los activos criptográficos no se consideraban dinero, los operadores de fondos deben tener en cuenta que estarán sujetos a regulaciones como el registro de negocios de instrumentos financieros de tipo II (Artículo 28, Parágrafo 2, Ítem 1, Artículo 2, Parágrafo 8, Ítem 7 de la Ley de Negocios de Instrumentos Financieros) cuando soliciten aportaciones o realicen ofertas privadas.

¿Qué es el derecho de transferencia de registros electrónicos?

En el artículo 2, párrafo 3 de la Ley de Negocios de Valores y Cambio de Japón (Ley de Negocios de Valores y Cambio), se ha establecido una nueva definición llamada “derecho de transferencia de registros electrónicos”.

3 En esta ley, “la solicitud de valores” se refiere a la solicitud de adquisición de valores recién emitidos (incluyendo aquellos que se consideran similares a estos por orden del Gabinete (referidos en el siguiente párrafo como “actos similares a la solicitud de adquisición”). A continuación, se denominará “solicitud de adquisición”). Entre ellos, la solicitud de adquisición se refiere a los valores enumerados en cada ítem del párrafo 1 o los derechos de representación de valores que se consideran valores de acuerdo con las disposiciones del párrafo anterior, derechos de registro electrónico específicos o los derechos enumerados en cada ítem del mismo párrafo (limitado a los casos en que se representan en un valor de propiedad que puede ser transferido utilizando una organización de procesamiento de información electrónica (limitado a los que se registran electrónicamente en dispositivos electrónicos u otros objetos). A continuación, se denominará “derecho de transferencia de registros electrónicos”). En el caso de que se refiera a los valores del párrafo 1 en el siguiente párrafo y en los párrafos 6, 4 y 5 del artículo 2-3 y en el párrafo 4 del artículo 23-13, se refiere a los casos enumerados en los ítems 1 y 2, y en el caso de que la solicitud de adquisición se refiera a los derechos enumerados en cada ítem del mismo párrafo que se consideran valores de acuerdo con las disposiciones del párrafo anterior (excluyendo el derecho de transferencia de registros electrónicos). En el siguiente párrafo, en los párrafos 4 y 5 del artículo 2-3 y en el párrafo 4 del artículo 23-13, se refiere a los “valores del párrafo 2”), se refiere a los casos enumerados en el ítem 3, y “la solicitud privada de valores” se refiere a la solicitud de adquisición que no corresponde a la solicitud de valores.

Artículo 2, párrafo 3 de la Ley de Negocios de Valores y Cambio de Japón

El “derecho de transferencia de registros electrónicos” se refiere al valor de propiedad que puede ser transferido utilizando una organización de procesamiento de información electrónica.

En cuanto al derecho de transferencia de registros electrónicos, aunque originalmente se clasificaría como un valor de seguridad considerado según el artículo 2, párrafo 2 de la Ley de Negocios de Valores y Cambio de Japón, debido a la alta liquidez proporcionada por tecnologías como la blockchain, se tratará como un valor de seguridad según el artículo 2, párrafo 1 de la Ley de Negocios de Valores y Cambio de Japón en términos de regulaciones de divulgación.

Se considera que los casos en los que se ha criptografiado la participación en un esquema de inversión colectiva mencionado anteriormente normalmente calificarían como un derecho de transferencia de registros electrónicos.

Regulaciones aplicables en casos correspondientes a los derechos de transferencia de registros electrónicos

En los casos que corresponden a los derechos de transferencia de registros electrónicos, se tratan como valores de la primera cláusula en las disposiciones de divulgación. Por lo tanto, por ejemplo, si se realiza como un negocio el manejo de la recaudación o la colocación privada de participaciones en esquemas de inversión colectiva que han sido criptografiados, corresponderá a la primera clase de negocio de transacciones de productos financieros (Artículo 28, Cláusula 1, Números 1, 8 y 9 del Ley de Transacciones de Instrumentos Financieros Japonesa).

Si los derechos de transferencia de registros electrónicos corresponden a valores de la primera cláusula, por ejemplo, al recaudar (ofrecer públicamente) participaciones en esquemas de inversión colectiva que han sido criptografiados, en principio, estarán sujetos a la aplicación de las regulaciones de divulgación.

Como resultado, tendrán la obligación de preparar y entregar un informe de valores (Artículo 4, Cláusula 1 de la Ley de Transacciones de Instrumentos Financieros Japonesa) y un prospecto (Artículo 13, Cláusula 1, Artículo 15, Cláusula 1 de la Ley de Transacciones de Instrumentos Financieros Japonesa), entre otros.

Sin embargo, en casos que corresponden a la colocación privada, como cuando solo se trata con inversores institucionales calificados, solo con inversores específicos, o con menos de 50 personas, no se aplicarán las regulaciones de divulgación de tipo público.

Resumen: Consulta a un abogado sobre la regulación de los activos criptográficos

Hemos explicado las regulaciones legales para las empresas que manejan activos criptográficos.

La regulación legal de los activos criptográficos es compleja y puede variar dependiendo del tipo de negocio que maneje estos activos. Por lo tanto, recomendamos consultar a un abogado con conocimientos especializados en la regulación de los activos criptográficos.

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