Cláusula de Derecho de Arrastre en Contratos de Inversión de Empresas de Nueva Creación

En particular, cuando las empresas emergentes reciben inversiones, puede que se establezcan cláusulas relacionadas con el Derecho de Arrastre (Drag Along Right) en el contenido del contrato de inversión. Hay muchos aspectos a considerar con respecto al Derecho de Arrastre, como si se debe establecer una cláusula sobre el Derecho de Arrastre en el contenido del contrato de inversión, y si se establece, qué contenido debería tener. Por lo tanto, en este artículo, explicaremos sobre el Derecho de Arrastre en el contrato de inversión.

¿Qué es el Derecho de Arrastre (Drag Along Right)?

El Derecho de Arrastre (Drag Along Right) se refiere al “derecho que permite a los inversores, bajo ciertas condiciones, forzar a la dirección y a otros accionistas a participar en una fusión y adquisición (M&A) o en una salida” (Tetsuya Isozaki, “Equity Finance for Startups”, pág. 139). El Derecho de Arrastre también puede ser conocido como derecho de venta forzada, derecho de solicitud de venta, entre otros.

En particular, muchas de las inversiones en empresas emergentes por parte de capital de riesgo se realizan con la expectativa de que la empresa emergente realice una salida en el futuro y, por lo tanto, recupere su inversión. El Derecho de Arrastre se establece como una cláusula para facilitar la realización de la salida que buscan los inversores, como el capital de riesgo.

Objetivo del Derecho de Arrastre (Drag Along Right)

Los principales objetivos del Derecho de Arrastre son los siguientes:

1. Forzar a los accionistas minoritarios a vender sus acciones
2. Forzar a la dirección a vender sus acciones

Como se puede ver en los objetivos 1 y 2, el Derecho de Arrastre es una cláusula que se establece en el contrato de inversión a petición de los inversores, como los de capital riesgo. A través del Derecho de Arrastre, los inversores pueden forzar a los accionistas minoritarios y a la dirección a vender sus acciones, permitiendo así la ejecución de M&A y salidas (Exit) de las empresas de nueva creación en las que han invertido, con el objetivo de recuperar su inversión.

Forzar a los accionistas minoritarios a vender sus acciones

En cuanto a las M&A, se pueden considerar los siguientes métodos:

1. Transferencia de acciones
2. Reorganización corporativa (intercambio de acciones, transferencia de acciones, fusión, etc.)
3. Transferencia de negocio (transferencia de negocio, división de la empresa, etc.)

1. Acerca de

En el caso de las M&A a través de la transferencia de acciones, se puede considerar el método en el que aquel que desea adquirir una empresa de nueva creación adquiere todas las acciones de dicha empresa. Sin embargo, si algunos de los accionistas de la empresa se niegan a transferir sus acciones, será difícil adquirir todas las acciones.

Por lo tanto, se puede considerar establecer una cláusula en el contrato de inversión que obligue a los accionistas minoritarios a vender sus acciones.

2. y 3. Acerca de

En el caso de los métodos 2 y 3, en principio, es posible ejecutarlos mediante una resolución especial de la junta general de accionistas (en principio, es necesario que asistan los accionistas que poseen más de la mitad de los derechos de voto que pueden ser ejercidos en la junta general de accionistas, y que se obtenga el consentimiento de más de dos tercios de los derechos de voto de los accionistas asistentes). Por lo tanto, se puede decir que el umbral de ejecución es más bajo que el método 1 de adquirir todas las acciones.

Sin embargo, en el caso de los métodos 2 y 3, la ley de sociedades establece un sistema para proteger a los accionistas opositores (derecho de solicitud de compra de acciones, etc.). En este caso, se puede considerar que el procedimiento de la ley de sociedades puede llevar tiempo y costar dinero. Por lo tanto, se puede considerar establecer una cláusula en el contrato de inversión que obligue a los accionistas minoritarios a vender sus acciones.

Forzar a la dirección a vender sus acciones

Los inversores, como los de capital riesgo, invierten con el objetivo de obtener ganancias de capital a través de la salida a bolsa (IPO) o las M&A. Por lo tanto, los inversores solicitarán a las empresas de nueva creación que establezcan una cláusula en el contrato de inversión que obligue a la dirección a vender sus acciones, para poder realizar una IPO o M&A en el momento adecuado.

Requisitos para ejercer el Derecho de Arrastre (Drag Along Right)

Como se explicó anteriormente, el Derecho de Arrastre puede ejercerse si se cumplen ciertas condiciones. Aunque el Derecho de Arrastre esté estipulado en el contrato de inversión, no puede ejercerse si no se cumplen ciertas condiciones. Por lo tanto, es muy importante determinar cómo se definen estas “ciertas condiciones”.

Y cómo se definen estas condiciones depende del propósito de establecer el Derecho de Arrastre.

Condiciones para ejercer con el propósito de obligar a los accionistas minoritarios a vender sus acciones

Si el propósito de establecer el Derecho de Arrastre es obligar a los accionistas minoritarios a vender sus acciones, se pueden considerar los siguientes requisitos para permitir su ejercicio:

1. Para ejercer el Derecho de Arrastre, debe haber una aprobación de más del ○% / más de una fracción de ○ de los derechos de voto totales de los accionistas.
2. Para ejercer el Derecho de Arrastre, debe haber una aprobación de más del ○% / más de una fracción de ○ de los derechos de voto totales de los accionistas preferentes, y además, debe haber una aprobación en la junta de directores de la compañía.

Se considera que con los requisitos mencionados anteriormente, no se espera que haya un gran riesgo para la administración.

Condiciones para ejercer con el propósito de obligar a la administración a vender sus acciones

Si el propósito de establecer el Derecho de Arrastre es obligar a la administración a vender sus acciones, si se establecen los requisitos mencionados anteriormente, será difícil ejercer el Derecho de Arrastre cuando la administración se oponga a su ejercicio. Por lo tanto, a menudo se establece el requisito de que “hay una aprobación de más del ○% de los derechos de voto totales de los accionistas preferentes”. Sin embargo, con este tipo de requisito, la decisión de vender las acciones se deja en manos de los capitalistas de riesgo, etc., y es posible que la administración se oponga.

Por lo tanto, entre los capitalistas de riesgo, etc. y la compañía, es necesario considerar un punto de compromiso, incorporando el momento del ejercicio y el monto de venta de las acciones en los requisitos para ejercer el Derecho de Arrastre.

Consideraciones al seleccionar los sujetos de los Derechos de Arrastre (Drag Along Rights)

En un contrato de inversión, cuando se establecen los Derechos de Arrastre, es necesario considerar el alcance de los sujetos a los que se les puede obligar a vender sus acciones, en relación con el propósito de establecer los Derechos de Arrastre.

Sujetos en caso de que el objetivo sea obligar a los accionistas minoritarios a vender sus acciones

Si el propósito de los Derechos de Arrastre es obligar a los accionistas minoritarios a vender sus acciones, es necesario incluir a todos los accionistas que podrían oponerse a la venta de acciones como sujetos obligados a vender. Sin embargo, si hay muchos accionistas, la celebración de un contrato de inversión con todos ellos podría implicar un gran costo de tiempo y dinero.

Por lo tanto, en lugar de un contrato de inversión, se pueden crear memorandos o acuerdos que solo contengan disposiciones de liquidación consideradas como Derechos de Arrastre, y se puede celebrar un contrato separado del contrato de inversión.

Sujetos en caso de que el objetivo sea obligar a la dirección a vender sus acciones

Si el propósito de los Derechos de Arrastre es obligar a la dirección a vender sus acciones, a diferencia del caso en que el objetivo es obligar a los accionistas minoritarios a vender sus acciones, es suficiente designar solo a ciertos miembros de la dirección como sujetos obligados a vender. Por lo tanto, en el caso de que la dirección sea el sujeto, a diferencia del caso en que el objetivo es obligar a los accionistas minoritarios a vender sus acciones, es suficiente establecer los Derechos de Arrastre en el contenido del contrato de inversión sin tener que celebrar un memorando o acuerdo.

Sin embargo, en la práctica, a menudo hay casos en los que los dos objetivos anteriores se mezclan, por lo que en tales casos, es necesario hacer que todos los accionistas sean sujetos obligados a vender.

Sobre la contraprestación en el ejercicio del Derecho de Arrastre (Drag Along Right)

Es necesario considerar si existe la necesidad de establecer una diferencia entre las acciones ordinarias y las acciones preferentes en términos de contraprestación al ejercer el Derecho de Arrastre (Drag Along Right), y es necesario regularlo adecuadamente.

Resumen

Hemos explicado anteriormente sobre el derecho de arrastre (Drag Along Right) en los contratos de inversión. El derecho de arrastre es una cláusula que los inversores, como los de capital riesgo, que buscan recuperar su inversión, consideran importante. Por lo tanto, cuando se establece, es necesario considerar cuidadosamente su contenido. Dado que se requiere un conocimiento especializado sobre el derecho de arrastre, sería deseable que un abogado experto redacte los contratos de inversión o que se reciba asesoramiento de un abogado.