Quelles sont les régulations légales concernant les NFT ? Un avocat explique
Les NFT (Non-Fungible Token) sont utilisés dans des domaines tels que l’art numérique, les objets de jeux blockchain et les cartes à collectionner, où ils peuvent créer une valeur unique. En plus des jeux, ils sont également utilisés pour prouver la propriété de biens réels tels que l’immobilier, et pour représenter des droits d’adhésion qui permettent de recevoir certains services dans le monde réel.
Les NFT sont soumis à des réglementations complexes en fonction de la manière dont ils sont émis, de leur utilisation comme moyen de paiement, de leur capacité à être échangés avec d’autres tokens, et de ce qu’ils représentent. En d’autres termes, même s’il s’agit du même NFT, les lois et réglementations qui posent problème peuvent varier en fonction de ces circonstances spécifiques.
Ici, nous expliquerons la nature des NFT et les lois qui posent problème.
Les caractéristiques des NFT (Non-Fungible Token)
Les NFT, ou “Non-Fungible Tokens”, sont principalement construits sur la blockchain Ethereum et représentent des tokens non-fongibles.
Par exemple, le terme “cryptomonnaie” est souvent utilisé, mais une “monnaie” est quelque chose qui peut être remplacé. Dans la réalité, les billets de banque ont un numéro unique, mais nous ne faisons pas de distinction entre “un billet de 10 000 yens” et “un autre billet de 10 000 yens”. Par exemple, si M. A prête 10 000 yens à M. B avec un billet de 10 000 yens, M. B utilise ce billet pour manger, puis le lendemain, M. B rembourse M. A avec un autre billet de 10 000 yens, ce phénomène est simplement “M. A a emprunté 10 000 yens à M. B et a remboursé 10 000 yens”. Le billet de 10 000 yens emprunté au départ et celui remboursé plus tard ont la même valeur et peuvent être échangés.
“Non-fongible” signifie quelque chose comme une peinture originale ou un produit limité avec un numéro de série qui le distingue des autres.
Les tokens non-fongibles et uniques émis à l’aide de la blockchain sont des NFT. Chaque token est unique et se distingue des autres, ce qui le rend approprié pour représenter des données numériques. Par exemple, les données numériques normales, comme les illustrations, ne peuvent pas distinguer l’original de la copie et sont facilement dupliquées. Cependant, avec les NFT, il est possible de traiter l’original différemment des copies, ce qui permet de donner une rareté à l’art numérique original (représenté par le token).
Même s’ils sont non-fongibles, ils ont les mêmes caractéristiques que la blockchain en général, comme :
- Être géré par une blockchain décentralisée
- Permettre des transferts et des transactions libres
En raison de ces caractéristiques, les NFT sont attendus pour être utilisés dans des jeux blockchain, de l’art numérique, de l’immobilier, des droits de membre, etc.
Comment ces NFT sont-ils traités légalement et quelles régulations vont-ils subir ? C’est une question complexe qui dépend en grande partie de la conception du NFT, mais nous allons expliquer la relation entre les différentes lois et les NFT.
Les NFT sont-ils considérés comme des actifs cryptographiques ?
Définition juridique de la “crypto-monnaie”
En termes juridiques, la crypto-monnaie est divisée en deux types, à savoir la “crypto-monnaie de type 1” et la “crypto-monnaie de type 2”. Une monnaie qui correspond à l’un de ces types est considérée comme une crypto-monnaie en vertu de la loi.
Tout d’abord, une crypto-monnaie de type 1 est :
- Utilisable comme moyen de paiement pour l’achat de biens ou la fourniture de services à un nombre indéterminé de personnes
- Une valeur patrimoniale qui peut être achetée et vendue à un nombre indéterminé de personnes
- Transférable en utilisant une organisation de traitement de l’information électronique
Elle doit remplir ces trois conditions. L’exemple typique est le Bitcoin qui :
- Peut être utilisé comme “monnaie” pour le paiement lors de l’achat et de la vente dans divers magasins, etc. (c’est-à-dire à un nombre indéterminé de personnes)
- Peut être acheté et vendu à d’autres utilisateurs du monde entier (c’est-à-dire à un nombre indéterminé de personnes) sur une bourse
- Peut être transféré en utilisant la technologie blockchain
Par conséquent, il est considéré comme une crypto-monnaie de type 1.
Ensuite, même si un jeton ne remplit aucune des trois conditions ci-dessus, s’il peut être échangé contre une telle crypto-monnaie de type 1, il est considéré comme une “crypto-monnaie de type 2”.
Si un NFT est considéré comme une “crypto-monnaie”, les entreprises qui détiennent ces actifs dans un portefeuille et les entreprises qui fournissent une plateforme pour ces transactions doivent s’inscrire en tant qu’entreprises d’échange de crypto-monnaies, et seront soumises à diverses régulations. Nous décrivons ce point en détail dans l’article ci-dessous.
https://monolith-law.jp/corporate/cryptocurrency-custody[ja]
Opinion de l’Agence des services financiers (FSA) dans le commentaire public daté du 3 septembre de l’ère Reiwa (2019)
Les NFT, qui ne peuvent pas être utilisés comme moyen de paiement en soi, ne correspondent pas aux actifs cryptographiques de type 1. En ce qui concerne la relation avec les actifs cryptographiques de type 2, l’Agence des services financiers a publié son opinion dans l’annexe 1 “Résumé des commentaires publics et point de vue de l’Agence des services financiers” du “Guide des procédures (Troisième volume : Relations avec les entreprises financières)” daté du 3 septembre de l’ère Reiwa (2019), indiquant que les NFT qui n’ont pas de fonction économique comme moyen de paiement ne correspondent pas non plus aux actifs cryptographiques de type 2.
L’Agence des services financiers a déclaré dans ce commentaire :
“Même si elles ne peuvent pas être utilisées directement pour l’achat de biens ou ne peuvent pas être échangées contre une monnaie légale, elles peuvent être échangées mutuellement avec des monnaies virtuelles de type 1 et sont considérées comme ayant une fonction économique comme moyen de paiement par l’intermédiaire des monnaies virtuelles de type 1. Par conséquent, il est considéré nécessaire de réglementer ces dernières comme des moyens de paiement, etc., de la même manière que les monnaies virtuelles de type 1, et elles ont été incluses dans la portée des monnaies virtuelles sous la loi sur les paiements de fonds en tant que monnaies virtuelles de type 2. Par conséquent, par exemple, les cartes de trading enregistrées sur la blockchain et les objets dans les jeux, même s’ils peuvent être échangés mutuellement avec des monnaies virtuelles de type 1, sont fondamentalement considérés comme n’ayant pas de fonction économique comme moyen de paiement, etc., comme les monnaies virtuelles de type 1, et ne sont donc pas considérés comme des monnaies virtuelles de type 2.”
PDF : Résumé des commentaires et point de vue de l’Agence des services financiers[ja]
Il a déclaré, et cela peut être résumé comme suit :
- La réglementation des “actifs cryptographiques” a été mise en place parce qu’il est nécessaire de réglementer les tokens qui ont une fonction économique comme moyen de paiement, etc., en raison de leur nature.
- Même si un token n’a pas en soi une fonction économique comme moyen de paiement, etc., s’il a une fonction économique par l’intermédiaire d’un token qui a une telle fonction, il est nécessaire de le réglementer de la même manière que 1.
- La définition et la réglementation des tokens qui ont une fonction comme celle de 2 en tant qu'”actifs cryptographiques de type 2″ est l’objectif de la loi sur les “actifs cryptographiques de type 2”.
- Par conséquent, les “cartes de trading enregistrées sur la blockchain et les objets dans les jeux”, etc., ne correspondent pas aux “actifs cryptographiques de type 2” tant qu’ils n’ont pas de fonction économique.
On peut dire que c’est la logique.
La relation entre les NFT et les “crypto-actifs” en termes de droit
Cependant, la question de savoir si un NFT spécifique possède une “fonction économique de moyen de paiement” dépend de la nature de ce que le NFT représente et du schéma commercial de l’entreprise qui l’a émis, entre autres facteurs spécifiques.
Par exemple, pour un NFT d’un objet rare apparaissant dans un jeu blockchain A,
- Il peut être utilisé comme monnaie dans un autre jeu blockchain B
- Il peut être utilisé comme monnaie sur une autre place de marché C
C’est parce que de tels cas sont possibles.
Et si l’entreprise qui gère le jeu A qui a émis le NFT de l’objet est impliquée dans l’offre de B ou C, alors il peut être dit que A doit gérer ce NFT comme un crypto-actif.
En revanche, si une tierce partie indépendante de l’entreprise qui a émis le NFT de l’objet gère B ou C, alors A n’a pas besoin de gérer ce NFT comme un crypto-actif. Cependant, dans ce cas, il y a la question de savoir si cette entreprise tierce doit gérer le NFT en question comme un crypto-actif.
Les NFT correspondent-ils à un moyen de paiement prépayé ?
Définition du “moyen de paiement prépayé” selon la loi japonaise sur les services de paiement
Certains NFT, même s’ils ne sont pas considérés comme des actifs cryptographiques, pourraient être considérés comme des moyens de paiement prépayés.
Un moyen de paiement prépayé est :
- Un objet sur lequel une valeur patrimoniale telle qu’un montant est inscrite ou enregistrée
- Émis en échange d’une contrepartie
- Utilisable comme moyen de paiement pour l’achat de biens ou la fourniture de services
En principe, le remboursement en espèces est interdit. Un exemple typique serait les bons d’achat de grands magasins.
En ce qui concerne les points communs et les différences avec les actifs cryptographiques, dans le cas des NFT, tous deux sont utilisés comme moyen de paiement pour l’achat de biens ou la fourniture de services, mais :
- Actifs cryptographiques : utilisables par un nombre indéterminé de personnes
- Moyen de paiement prépayé : utilisable par une personne spécifique
Cette distinction est importante.
Relation entre les NFT et les “moyens de paiement prépayés”
Les NFT sont généralement non substituables et ne peuvent pas être utilisés comme moyen de paiement pour l’achat de biens ou la fourniture de services, et ne sont donc pas considérés comme des moyens de paiement prépayés.
Cependant, par exemple, dans le cas des NFT d’objets de jeux sur blockchain, il peut y avoir des cas où le NFT en question peut être utilisé comme moyen de paiement pour l’achat d’autres objets dans d’autres jeux sur blockchain ou sur des places de marché externes. Dans ce cas, tout comme pour les actifs cryptographiques, se pose la question de savoir si l’entreprise tierce qui exploite ces autres jeux ou places de marché doit gérer ce NFT comme un moyen de paiement prépayé.
Les transactions NFT sont-elles considérées comme des transactions de change ?
Qu’est-ce que la “transaction de change” selon la loi bancaire japonaise ?
Une transaction de change est une opération qui est considérée comme une activité bancaire et qui nécessite une inscription auprès du Premier ministre japonais. C’est un système qui est soumis à des régulations strictes, comme l’obligation de conserver les fonds des utilisateurs, comme le dépôt de garantie de performance. Sa définition n’est pas clairement établie dans la loi bancaire japonaise, la loi sur le règlement des fonds ou d’autres lois, mais
“Effectuer une transaction de change” signifie accepter une demande d’un client pour déplacer des fonds en utilisant un système qui permet de déplacer des fonds sans transporter directement de l’argent en espèces entre des lieux distants, ou pour effectuer cette opération.
Décision de la Cour suprême du 12 mars 2001 (année 2001 du calendrier grégorien)
Il existe un précédent de la Cour suprême qui est toujours référencé aujourd’hui.
En ce qui concerne les points communs et les différences entre “les moyens de transaction de change (tokens utilisés)” et “les moyens de paiement prépayés”, en relation avec les NFT, ils sont tous deux utilisés pour payer des biens ou des services, mais
- Moyens de paiement prépayés : le remboursement est interdit
- Moyens de transaction de change (tokens utilisés) : le remboursement est possible (il est même prévu de le faire)
Cette distinction est importante.
La relation entre les transactions NFT et les “transactions de change”
Dans le cas des transactions NFT, si le transfert libre des tokens est possible et que le remboursement en espèces peut également être effectué librement, alors il est possible de déplacer des fonds entre des lieux distants sans transporter directement de l’argent en espèces en utilisant ces tokens.
Normalement, il est difficile de construire un tel système avec des NFT qui représentent des œuvres d’art numériques et dont le prix n’est pas fixe. Cependant, selon la conception, cela pourrait satisfaire la définition ci-dessus, il est donc nécessaire d’examiner chaque cas spécifique en détail.
La relation entre les NFT émis gratuitement et les “points”
Concernant les NFT émis gratuitement, il est nécessaire d’examiner s’ils peuvent être traités comme des “points” typiques.
Les “points” qui sont attribués gratuitement lors de l’achat de produits, même s’ils peuvent être utilisés comme une partie du paiement lors des achats ultérieurs, ne correspondent pas à un moyen de paiement prépayé. C’est parce qu’ils manquent de l’exigence d’être “émis en échange d’une contrepartie”. Et il n’y a pas de réglementation spécifique concernant ces “points”. Un exemple typique serait les points de magasins d’électronique grand public.
Cependant, concernant ce concept de “gratuité”, si les points sont émis en échange de tokens ou d’autres moyens de paiement prépayés qui ont été émis moyennant un coût, le moyen de paiement prépayé initial étant payant, le token après l’échange est également payant, et est donc classé comme un moyen de paiement prépayé.
Concernant les NFT, il peut y avoir des cas où ils peuvent être traités comme des “points” s’ils sont attribués gratuitement comme un “bonus” lors de l’achat d’autres produits.
Cependant, si le token émis de cette manière peut être échangé mutuellement avec des actifs cryptographiques de type 1 tels que Bitcoin sur des places de marché, etc., même si le token a été émis gratuitement, il peut être classé comme un actif cryptographique de type 2.
De plus, lors de l’émission gratuite de tokens sous forme de “cadeaux” à des utilisateurs qui remplissent certaines conditions dans des jeux blockchain, etc., il peut y avoir des cas où la relation avec la loi japonaise sur l’affichage des prix, qui réglemente les “prix”, devient un problème.
Les NFT correspondent-ils aux droits de transfert d’enregistrements électroniques ?
Contrairement aux cas où les NFT sont utilisés comme emblèmes pour l’art numérique ou les objets dans les jeux blockchain, lorsque les NFT sont traités comme un certain droit, en particulier le droit de recevoir une distribution des bénéfices d’une entreprise, la question de savoir s’ils correspondent aux titres financiers sous la loi japonaise sur les transactions de produits financiers, c’est-à-dire aux droits de transfert d’enregistrements électroniques, se pose.
Les droits de transfert d’enregistrements électroniques sont des éléments qui sont conçus pour distribuer les bénéfices d’une entreprise à leurs détenteurs et qui sont “représentés par une valeur patrimoniale qui peut être transférée en utilisant une organisation de traitement de l’information électronique”. Cependant, les droits des titres traditionnels tels que les actions et les obligations, qui sont représentés, ne sont pas des droits de transfert d’enregistrements électroniques, mais sont appelés titres de type token à un seul article, et sont également soumis à la régulation sous la loi japonaise sur les transactions de produits financiers.
Si les NFT correspondent aux droits de transfert d’enregistrements électroniques (titres de type token à un seul article), il est nécessaire de se conformer à des régulations légales relativement strictes, telles que l’enregistrement des transactions de produits financiers, l’obligation de divulgation, etc., pour effectuer leur vente ou leur sollicitation.
De tels NFT ne sont généralement pas conçus dans le contexte de l’art numérique ou des objets de jeux blockchain, mais par exemple, dans le cas où un certain NFT est détenu pour un objet de jeu blockchain, et un autre token est accordé comme incitation à la détention, il est nécessaire d’examiner si le NFT initial correspond à un titre financier.
Logiquement, l’ordre est “si cela ne correspond pas à un titre financier (droit de transfert d’enregistrements électroniques), alors la question de savoir si cela correspond à une crypto-monnaie se pose”.
Par conséquent, les NFT qui correspondent aux droits de transfert d’enregistrements électroniques sont considérés comme tels, qu’ils correspondent ou non à la définition de la crypto-monnaie.
Résumé : Régulation juridique des entreprises NFT
Comme mentionné ci-dessus, les NFT (Non-Fungible Tokens) sont régulés par différents aspects tels que :
- Leur utilisation comme moyen de paiement
- La possibilité de remboursement en argent
- Leur émission payante
- La possibilité de recevoir une distribution des bénéfices de l’entreprise en les détenant
En fonction de ces éléments, la loi qui pose problème en premier lieu diffère. Pour mener à bien une entreprise qui utilise les NFT de manière légale, il est nécessaire de comprendre précisément le schéma de cette entreprise, d’analyser correctement les points de discussion juridiques et d’examiner les points de discussion individuels. On peut dire qu’il est nécessaire de consulter un avocat qui comprend à la fois la technologie de la blockchain et son entreprise, ainsi que le droit.
Présentation des mesures prises par notre cabinet
Le cabinet d’avocats Monolis s’est spécialisé dans le droit des crypto-actifs et de la blockchain dès sa création en 2017. Par exemple, nous lisons et comprenons les livres blancs étrangers, recherchons la légalité de ces schémas au Japon, proposons des améliorations pour une mise en œuvre légale et rédigeons des livres blancs et des contrats utilisés dans ces schémas. Ces tâches nécessitent des connaissances et de l’expérience en IT, en anglais, en affaires et en droit financier. Nous offrons un soutien complet pour les entreprises liées aux crypto-actifs et à la blockchain, grâce à la collaboration entre avocats et consultants en IT. Veuillez vous référer à l’article ci-dessous pour plus de détails.
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