Vue d'ensemble de J-KISS dans les investissements en startups au Japon et ses différences avec les SAFE et les notes convertibles

L’écosystème des startups au Japon a connu une croissance remarquable ces dernières années, attirant l’attention des investisseurs internationaux. Dans ce contexte dynamique, le “J-KISS” est largement utilisé comme moyen essentiel pour les startups en phase de démarrage de lever des fonds rapidement et efficacement. J-KISS, acronyme de “Keep It Simple Security”, a été conçu dans le but de simplifier et d’accélérer le processus de financement. Il s’agit d’un modèle adapté aux réglementations japonaises, inspiré des connaissances en matière de contrats d’investissement nées dans la Silicon Valley américaine, en particulier des concepts de titres convertibles tels que le “SAFE (Simple Agreement for Future Equity)” et le “Convertible Note”. Ce modèle a été développé principalement par Coral Capital (anciennement 500 Startups Japan).

La raison pour laquelle le J-KISS est si valorisé dans les investissements de startups au Japon réside dans sa capacité à réduire les coûts de transaction grâce à sa standardisation et à offrir la flexibilité de reporter l’évaluation de la valeur de l’entreprise. Ces avantages sont communs à ceux offerts par le SAFE et les Convertible Notes. Avec le financement traditionnel par émission d’actions, l’évaluation de la valeur de l’entreprise en phase initiale est difficile et nécessite de longues négociations complexes et coûteuses. Le J-KISS résout ce problème en adoptant le format des “warrants”, qui seront convertis en actions sur la base de l’évaluation future de l’entreprise. Cela permet aux entrepreneurs de se concentrer sur la croissance de leur entreprise et aux investisseurs de bénéficier d’incitations à investir dès les premiers stades.

Cet article examine en détail la nature juridique du J-KISS, ses principales clauses contractuelles, les procédures d’émission et le compare avec des méthodes de financement similaires à l’étranger. Basé sur les lois japonaises et en citant des articles spécifiques, nous expliquerons clairement comment le J-KISS fonctionne sous le système juridique japonais.

La nature juridique de J-KISS et sa comparaison avec les titres convertibles à l’étranger

Le J-KISS est positionné dans le système juridique japonais comme un “droit de souscription d’actions”. L’article 2, paragraphe 21 de la loi japonaise sur les sociétés définit le “droit de souscription d’actions” comme “le droit d’obtenir la délivrance d’actions de la société par son exercice” . Cette définition clarifie que le J-KISS est un droit d’acquérir des actions à l’avenir et non les actions elles-mêmes au moment présent. En contrepartie de l’acquisition du droit de souscription d’actions, les investisseurs versent de l’argent à la société émettrice .  

Cette nature juridique partage de nombreux points communs avec le “SAFE (Simple Agreement for Future Equity)” américain. Le SAFE est également conçu comme un “accord simple pour des actions futures” et non comme une dette, sans concept d’intérêt ou de date d’échéance. Cela permet aux startups de lever des fonds sans avoir à supporter l’obligation de rembourser une dette ou des intérêts, et aux fondateurs de reporter les discussions sur l’évaluation de la valeur de l’entreprise.

En revanche, les “billets convertibles (obligations avec droits de souscription d’actions)” qui ont été traditionnellement utilisés pour le financement en phase de démarrage étaient comptabilisés comme une “dette” dans le bilan de la société émettrice en raison de leur nature d’obligation . Cela présentait l’inconvénient pour les startups de donner l’impression que leur situation financière se détériorait. Cependant, comme le J-KISS prend la forme d’un “droit de souscription d’actions”, le montant versé par les investisseurs est comptabilisé dans la section “capitaux propres” du bilan . Ce point est similaire au SAFE en ce qu’il évite l’enregistrement d’une dette et constitue un avantage significatif pour montrer la solidité financière de l’entreprise . Le fait que le J-KISS soit conçu comme un “droit de souscription d’actions” et que les fonds versés soient comptabilisés en tant que “capitaux propres” reflète le résultat des efforts juridiques du système juridique japonais pour résoudre les problèmes pratiques de financement des startups, en particulier le problème de la détérioration du bilan due à l’enregistrement de dettes. Cela va au-delà d’une simple classification juridique et montre l’intention politique et l’adaptation aux besoins du marché, prouvant que le marché juridique japonais cherche activement à contribuer au développement de l’écosystème des startups, ce qui est un signal positif pour les investisseurs étrangers quant à l’évolution de l’environnement juridique au Japon.  

De plus, une caractéristique importante du J-KISS est que des modèles de contrats standardisés sont publiés. Cela permet aux investisseurs et aux startups de réduire considérablement le temps et les frais d’avocat nécessaires pour les négociations et les modifications contractuelles individuelles, et de réaliser un financement rapide. Cette standardisation est un avantage partagé avec les modèles de SAFE publiés par Y Combinator, augmentant la prévisibilité des transactions et offrant un environnement où les startups en phase initiale peuvent se concentrer sur leur activité.  

Les principales clauses contractuelles de J-KISS et leur signification juridique sous le droit japonais

Malgré sa nature standardisée, le J-KISS (Japan Keep It Simple Security) contient plusieurs clauses importantes qui définissent clairement les droits et obligations des investisseurs et des sociétés émettrices. Comprendre ces clauses est essentiel pour le financement par J-KISS.

Le J-KISS étant un droit de souscription d’actions, il spécifie diverses conditions telles que le prix d’exercice et les conditions d’exercice dans ce que l’on appelle les “termes d’émission”. Ces termes sont généralement joints en annexe au contrat d’investissement. Les conditions de conversion du J-KISS envisagent principalement les scénarios suivants :

La cause de conversion la plus courante est la “survenance d’un financement qualifié (le prochain tour de financement)”. Le J-KISS est converti en actions émises lors du prochain tour de financement (comme la Série A). Le prix de conversion est généralement déterminé sur la base du “plafond de valorisation (Valuation Cap)” ou du “taux de remise (Discount Rate)”, selon l’option la plus avantageuse. Le plafond de valorisation fixe une limite supérieure à la valorisation de l’entreprise au moment de la conversion des actions de l’investisseur, permettant l’acquisition d’actions à un prix avantageux même si la valorisation dépasse cette limite. Le taux de remise permet aux investisseurs précoces d’acquérir des actions à un prix avantageux en appliquant un certain taux de remise (par exemple, 20 %) au prix des actions lors du prochain tour de financement. Ces concepts de plafond de valorisation et de taux de remise sont des mécanismes de protection des investisseurs couramment utilisés dans les SAFE et les billets convertibles, et le J-KISS suit également ces pratiques internationales. En particulier, avec J-KISS 2.0, un plafond de valorisation post-argent a été introduit, suivant la révision de 2018 du SAFE, montrant une adaptation aux tendances internationales.

Ensuite, “la survenance d’une acquisition (M&A)” peut être une condition de conversion. Si une M&A survient alors que le J-KISS est toujours un droit de souscription d’actions, l’investisseur peut choisir d’exercer le J-KISS pour le convertir en actions ou de demander à la société émettrice de le racheter sans exercice. Le modèle J-KISS peut prévoir une indemnisation en espèces égale à deux fois le montant de l’investissement ou une conversion en actions ordinaires au plafond de valorisation. Ceci est similaire aux clauses de protection des investisseurs lors d’une acquisition que l’on trouve dans les SAFE et les KISS (un titre convertible développé par 500 Startups aux États-Unis).

Enfin, il y a le scénario où “aucun financement qualifié ou acquisition ne se produit dans un certain délai”. Si aucun financement qualifié ou acquisition ne se produit avant la date limite de conversion (généralement environ 18 mois), le J-KISS peut être converti en actions ordinaires. Cette “date limite de conversion” fonctionne différemment d’un SAFE, qui n’a ni intérêt ni date d’échéance, et est plus similaire à la date d’échéance d’un billet convertible. Elle sert de protection pour l’investisseur. Les clauses contractuelles du J-KISS, en particulier le plafond de valorisation et le taux de remise, ainsi que l’intégration des droits des investisseurs principaux, offrent un équilibre sophistiqué qui permet aux startups de bénéficier du “report de valorisation” tout en fournissant une protection et des incitations concrètes pour les investisseurs précoces face à un risque élevé. Cela montre non seulement une simplification, mais aussi une conception qui prend en compte la répartition des risques et des retours en fonction de la réalité de l’investissement en capital-risque, indiquant que le marché japonais de l’investissement dans les startups suit les meilleures pratiques du marché international du capital-risque.

Le contrat d’investissement J-KISS inclut des clauses où la société émettrice et les investisseurs font des déclarations et des garanties sur certains faits. Par exemple, la société émettrice garantit sa constitution et son existence légales, l’autorité d’émettre des droits de souscription d’actions, la conformité aux lois, la possession de droits de propriété intellectuelle, et l’absence de liens avec des forces antisociales. Les investisseurs garantissent leur capacité de jugement, leur expérience en investissement, et l’absence de liens avec des forces antisociales. Ces déclarations et garanties sont très importantes pour assurer la fiabilité de la transaction et prévenir les conflits futurs.

Dans le modèle J-KISS, les investisseurs qui effectuent un investissement d’un certain montant sont définis comme des “investisseurs principaux” et se voient accorder des droits spéciaux. Cela inclut le “droit de demande d’information”, où les investisseurs principaux ont le droit de demander des informations sur les états financiers et la gestion de l’entreprise. Cela garantit l’accès à des informations importantes pour la prise de décision continue en matière d’investissement. Un autre droit est le “droit de souscription préférentielle”, qui permet aux investisseurs principaux de souscrire en priorité aux nouvelles actions émises lors du prochain tour de financement. Cela permet aux investisseurs de prévenir la dilution de leur participation en raison de futurs financements. Ces clauses de protection des investisseurs ne sont souvent pas incluses dans les SAFE standard, mais sont des caractéristiques que l’on retrouve dans les KISS et les billets convertibles, suggérant que le J-KISS accorde une plus grande importance à la protection des investisseurs.

Il peut être stipulé que la société émettrice rembourse les frais d’avocat raisonnables et les frais juridiques liés à l’émission du J-KISS supportés par l’investisseur. De plus, des obligations d’indemnisation pour violation du contrat ou des déclarations et garanties par la société émettrice sont également prévues.

Procédures d’émission de J-KISS et législation japonaise associée

Le J-KISS, en tant que droit de souscription de nouvelles actions dans le cadre de la loi japonaise sur les sociétés, nécessite de se conformer à des procédures strictes établies par cette même loi. Cela signifie que, bien que l’aspect “simple” de J-KISS se concentre sur la négociation du contenu du contrat, les procédures légales restent cruciales. Le fait que J-KISS, tout en prônant le principe de “Keep It Simple”, requiert des procédures d’émission rigoureuses selon la loi japonaise sur les sociétés (résolution de l’assemblée générale des actionnaires, enregistrement, etc.) reflète fortement la tendance du système juridique japonais à valoriser les exigences formelles. Cela suggère la nécessité de trouver un équilibre entre flexibilité contractuelle et certitude juridique, et implique pour les investisseurs étrangers l’importance de s’adapter à la culture d’affaires japonaise qui accorde une grande importance au respect des formalités.

Les droits de souscription de nouvelles actions de type J-KISS, étant payants, sont émis conformément aux procédures relatives à “l’émission de droits de souscription de nouvelles actions par souscription” prévues par la loi japonaise sur les sociétés, de l’article 238 à l’article 247. Ces procédures incluent principalement les étapes suivantes :

Pour émettre des droits de souscription de nouvelles actions, il est nécessaire de déterminer les conditions de souscription. Dans le cas d’une société avec un conseil d’administration, les conditions de souscription sont déterminées par une résolution du conseil d’administration (article 240, paragraphe 1 de la loi japonaise sur les sociétés) ou par une décision des administrateurs (article 238, paragraphe 2 de la loi japonaise sur les sociétés). Dans le cas d’une société sans conseil d’administration, les conditions de souscription sont déterminées par une décision des administrateurs. Ensuite, en principe, une résolution spéciale de l’assemblée générale des actionnaires est requise (article 309, paragraphe 2, point 9 de la loi japonaise sur les sociétés). Cependant, si les statuts le prévoient ou si tous les actionnaires sont d’accord, il est également possible d’utiliser une résolution de l’assemblée générale des actionnaires considérée comme telle en vertu de l’article 319, paragraphe 1 de la loi japonaise sur les sociétés. Cette résolution de l’assemblée générale des actionnaires détermine les principales conditions telles que le nombre total de droits de souscription de nouvelles actions et le prix d’exercice des droits.

Après la résolution de l’assemblée générale des actionnaires ou la détermination des conditions de souscription, la société émettrice conclut un contrat d’investissement avec les investisseurs. Sur la base de ce contrat, les investisseurs versent le montant correspondant aux droits de souscription de nouvelles actions dans un compte bancaire désigné comme lieu de paiement. La date de paiement est généralement le même jour que la date d’attribution.

La société émettrice des droits de souscription de nouvelles actions doit, dans les deux semaines suivant la date d’attribution, soumettre une demande d’enregistrement relative à l’émission des droits de souscription de nouvelles actions au bureau des affaires juridiques japonais. Cet enregistrement est obligatoire en vertu de l’article 915, paragraphe 1 de la loi japonaise sur les sociétés. La demande d’enregistrement doit être accompagnée de documents tels que le procès-verbal de l’assemblée générale des actionnaires, la liste des actionnaires, et un document attestant du paiement (si la date de paiement est postérieure à la date d’attribution).

Comparaison entre J-KISS, SAFE et Convertible Note sous le droit japonais

Le J-KISS s’inspire des méthodes de financement telles que le “SAFE (Simple Agreement for Future Equity)” et le “Convertible Note”, nées dans la Silicon Valley aux États-Unis, et a été développé pour s’adapter au système juridique japonais. Comprendre les similitudes et les différences entre ces instruments est crucial pour les investisseurs internationaux afin de saisir les caractéristiques du J-KISS. Le fait que le J-KISS intègre les caractéristiques du SAFE et du Convertible Note de manière “hybride” et ait rapidement adopté les dernières tendances du SAFE (plafond d’évaluation post-money) en particulier avec le J-KISS 2.0, démontre que le marché japonais des investissements dans les startups est très sensible aux tendances internationales et s’efforce activement de “rattraper” et d'”optimiser”. Ce n’est pas une simple imitation, mais une “évolution” adaptée au contexte juridique et de marché du Japon, ce qui permet aux investisseurs étrangers de reconnaître le J-KISS comme un moyen d’investissement fiable, personnalisé pour les spécificités japonaises, tout en comprenant les tendances mondiales des investissements dans les entreprises en démarrage.

Ci-dessous, vous trouverez un résumé des principales comparaisons entre J-KISS, SAFE et Convertible Note.

Avantages, inconvénients et points d’attention pratiques du J-KISS

Le J-KISS apporte de nombreux avantages dans l’écosystème des startups au Japon, mais son utilisation nécessite également de prendre en compte certains points d’attention.

Avantages pour les entrepreneurs

Il est difficile d’évaluer la valeur d’une startup en phase de démarrage, mais le J-KISS permet de reporter l’évaluation concrète de la valeur de l’entreprise et la détermination des conditions d’investissement jusqu’au prochain tour de financement. Cela est un avantage majeur partagé avec les instruments tels que le SAFE et les notes convertibles. Ainsi, les fondateurs peuvent éviter le risque de dilution de leurs actions à une faible valorisation et se concentrer sur la croissance de leur entreprise. L’avantage du “report de la valorisation” offert par le J-KISS représente une solution pratique et adaptée au marché face au défi intrinsèque de l’évaluation immature de la valeur des startups en phase de démarrage. Cependant, derrière cet avantage se cache le risque d’une “dilution inattendue” à l’avenir, ce qui suggère un compromis entre “simplicité” et “prévisibilité complète”. Ce compromis offre une leçon importante aux investisseurs étrangers et aux entrepreneurs, qui doivent considérer non seulement les avantages à court terme mais aussi l’impact à long terme sur la structure du capital lors du choix des moyens de financement.

L’utilisation de modèles de contrats standardisés permet de réduire considérablement les négociations contractuelles individuelles, les frais d’avocat et le temps de coordination, rendant possible un financement rapide. Cela est d’une importance cruciale pour les startups qui sont susceptibles de manquer de fonds. De plus, contrairement aux obligations convertibles, les fonds versés sont comptabilisés en tant que capitaux propres, ce qui évite la détérioration du bilan et facilite le maintien de la crédibilité externe.

Avantages pour les investisseurs

La mise en place de plafonds d’évaluation et de taux de remise permet aux investisseurs qui investissent tôt d’obtenir un incitatif pour acquérir des actions à un prix avantageux à l’avenir. L’option de remboursement en espèces lors de l’acquisition et la définition d’une échéance de conversion offrent une certaine protection aux investisseurs même dans le pire des scénarios, comme une M&A due à l’épuisement des fonds. De plus, l’absence de nécessité pour des diligences approfondies et des négociations complexes simplifie le processus d’investissement.

Points d’attention pratiques et inconvénients

Le J-KISS reporte l’évaluation, mais si la valeur de l’entreprise augmente considérablement lors d’un futur tour de financement, le taux de conversion des investisseurs précoces peut être plafonné, ce qui peut entraîner une dilution plus importante que prévu des parts des fondateurs. C’est un point à considérer également avec le SAFE et les notes convertibles. Les conditions de conversion du J-KISS prennent en compte plusieurs scénarios, tels que le financement qualifié, l’acquisition et la date limite de conversion, et leur calcul et compréhension peuvent être complexes. En particulier, la définition du plafond de valorisation est souvent un point central des négociations pratiques. Alors que les instruments convertibles tels que le SAFE sont largement utilisés aux États-Unis, le J-KISS n’est pas encore suffisamment reconnu au Japon, ce qui est un défi à relever.

Le J-KISS est un moyen très efficace pour les startups, en particulier en phase de démarrage, de financer rapidement et de manière flexible. Cependant, il est important de comprendre pleinement ses caractéristiques et de prendre en compte les impacts futurs avant de l’utiliser.

Résumé

L’approche J-KISS, que nous avons expliquée dans cet article, représente un moyen très efficace pour les startups japonaises de lever des fonds rapidement et efficacement durant leur phase de démarrage. Sa nature juridique en tant que “droit de souscription de nouvelles actions”, ses contrats types standardisés, ainsi que ses mécanismes de protection des investisseurs tels que le plafond d’évaluation et le taux de réduction, symbolisent la maturité et l’internationalisation de l’écosystème des startups au Japon. Même en comparaison avec des instruments convertibles tels que les SAFE ou les notes convertibles à l’étranger, J-KISS offre des avantages uniques adaptés au système juridique et aux pratiques de marché japonaises, ce qui en fait une option attrayante tant pour les entrepreneurs que pour les investisseurs.

Cependant, l’utilisation de J-KISS nécessite le respect de procédures d’émission strictes basées sur le droit des sociétés japonais, une compréhension des conditions de conversion complexes et une prévision précise de l’impact sur la structure du capital futur. Cela est particulièrement vrai pour les investisseurs étrangers et les startups de nationalité étrangère qui visent à développer leurs activités au Japon, où une compréhension approfondie des détails des pratiques juridiques et comptables japonaises est la clé du succès.

Le cabinet d’avocats Monolith possède une vaste expérience dans de nombreux cas impliquant J-KISS, représentant des startups japonaises ainsi que des investisseurs nationaux et internationaux. Notre cabinet compte plusieurs avocats qui, en plus d’être qualifiés au Japon, possèdent des qualifications d’avocats étrangers et sont anglophones, ce qui nous permet de fournir des services juridiques sans faille en japonais et en anglais. Du processus de négociation des contrats J-KISS aux procédures d’émission complexes, en passant par les demandes d’enregistrement et l’élaboration de stratégies de financement futures, nous soutenons nos clients à chaque étape avec une assistance puissante.