Cosa sono i contratti di investimento necessari quando si investe in una startup? Spiegazione della clausola di distribuzione preferenziale

Anche in Giappone, stanno nascendo sempre più startup e imprese in fase di avvio. Quando si avvia un’impresa, ci sono vari metodi, dal lancio con fondi propri, alla raccolta di fondi da venture capital o investitori. Ma che tipo di contratto di investimento viene stipulato tra l’investitore e l’azienda quando si investe?

Per gli investitori, è importante ridurre il più possibile il rischio associato all’investimento, e la “clausola di distribuzione preferenziale” nel contratto di investimento è una clausola importante per la riduzione del rischio.

Quindi, in questa occasione, spiegheremo in modo comprensibile la “clausola di distribuzione preferenziale” nel contratto di investimento.

Cos’è un contratto di investimento

Un contratto di investimento è stipulato quando un investitore, come un venture capitalist, investe in una startup o un’impresa in fase di avvio, ma non è specificamente regolato dalla legge.

Tuttavia, per le aziende in fase di avvio con una gestione instabile, esistono rischi come la caduta del prezzo delle azioni dopo l’investimento o, in alcuni casi, la bancarotta. Pertanto, è comune per gli investitori stipulare contratti di investimento per ridurre al minimo questi rischi.

I quattro principali elementi che definiscono il contenuto dell’investimento in un contratto di investimento sono i seguenti:

• Questioni relative alle azioni (tipo, numero di azioni, prezzo delle azioni, condizioni di pagamento, ecc.)
• Questioni relative alle condizioni di investimento
• Questioni relative al ritiro dell’investimento
• Questioni relative all’exit (recupero del capitale investito e realizzazione di profitti attraverso IPO o M&A)

Le azioni possono essere suddivise in due categorie principali: “azioni ordinarie” e “azioni di categoria”. Le azioni con diritti di prelazione sui dividendi, che sono il tema di questo articolo, sono un tipo di azioni di categoria.

Il diritto di prelazione sui dividendi è il diritto di ricevere dividendi prima degli azionisti ordinari o di ricevere dividendi più elevati. Tuttavia, la procedura per emettere azioni di categoria con diritti di prelazione sui dividendi è lunga e complicata, poiché richiede la convocazione di un’assemblea generale degli azionisti e una risoluzione per modificare lo statuto.

Pertanto, un metodo comunemente utilizzato per stabilire più facilmente i diritti di prelazione sui dividendi è quello di definire una clausola di prelazione sui dividendi (clausola di prelazione sui dividendi) nel contratto di investimento senza emettere azioni di categoria.

Lo scopo della clausola di prelazione sui dividendi nel contratto di investimento

Le startup e le aziende in fase di avvio che mirano a diventare pubbliche raramente distribuiscono dividendi agli azionisti, anche se generano profitti, e di solito reinvestono i profitti nell’azienda.

Gli investitori non investono con l’aspettativa di ricevere dividendi, ma piuttosto con l’obiettivo di ottenere un grande ritorno attraverso un’uscita come un IPO. Considerando questi punti, si potrebbe dire che la necessità di una clausola di prelazione sui dividendi non è così grande.

Allora, qual è lo scopo di stabilire una clausola di prelazione sui dividendi in un contratto di investimento?

Lo scopo varia a seconda dell’investitore e dell’azienda che riceve l’investimento. L’obiettivo principale per le startup e le aziende in fase di avvio è di bilanciare la raccolta di fondi e la gestione stabile stabilendo le seguenti condizioni insieme ai diritti di prelazione sui dividendi:

• Restrizioni sulla trasferibilità delle azioni
  Le azioni non possono essere trasferite senza l’approvazione dell’azienda, prevenendo così il trasferimento delle azioni a terzi indesiderati dall’azienda.
• Limitazioni sui diritti di voto
  Limitando i diritti di voto all’assemblea generale degli azionisti, è possibile limitare l’interferenza degli azionisti nella gestione e permettere una gestione autonoma.
• Prezzo di vendita più alto rispetto alle azioni ordinarie
  Il numero di azioni emesse rispetto all’importo dell’investimento è minore, il che può limitare la diluizione della quota di partecipazione del fondatore.

D’altra parte, l’obiettivo principale per gli investitori è di ridurre il rischio di investire in startup e aziende in fase di avvio instabili e di ottenere il massimo possibile di dividendi al momento dell’uscita, come un IPO o un M&A.

In particolare, per i venture capitalist che gestiscono un business di investimento con fondi raccolti da istituzioni finanziarie e aziende, ottenere le condizioni più favorevoli possibile in un contratto di investimento è essenziale.

Se desiderate saperne di più sulla clausola di acquisto di azioni in un contratto di investimento, vi invitiamo a leggere l’articolo sottostante insieme a questo articolo.

https://monolith.law/corporate/investment-stock-purchase-clause[ja]

Tipi di diritti di distribuzione preferenziale nei contratti di investimento

Non esiste un formato standard per stabilire i diritti di distribuzione preferenziale, ma possono essere generalmente classificati in quattro tipi principali.

Cosa sono i diritti di partecipazione e non partecipazione

I diritti di distribuzione preferenziale sono distinti in diritti di partecipazione e non partecipazione a seconda se l’azionista con diritti di distribuzione preferenziale può ricevere una distribuzione ordinaria dopo il pagamento della distribuzione preferenziale.

Diritti di partecipazione

Dopo aver pagato l’importo di distribuzione preferenziale stabilito agli azionisti con diritti di distribuzione preferenziale (azionisti preferenziali), se rimane un profitto distribuibile, questi azionisti possono ricevere una ulteriore distribuzione insieme agli azionisti con azioni ordinarie (azionisti ordinari). Questo è vantaggioso per gli investitori, quindi spesso si sceglie la partecipazione.

Diritti di non partecipazione

Anche se rimane un profitto distribuibile dopo aver pagato l’importo di distribuzione preferenziale stabilito agli azionisti preferenziali, questi azionisti non riceveranno ulteriori distribuzioni.

Cosa sono i diritti cumulativi e non cumulativi

I diritti di distribuzione preferenziale sono distinti in diritti cumulativi e non cumulativi a seconda se l’importo non pagato della distribuzione preferenziale può essere trasferito al periodo successivo.

Diritti cumulativi

Se l’importo della distribuzione agli azionisti preferenziali in un determinato anno fiscale non raggiunge l’importo stabilito, l’importo mancante viene aggiunto alla distribuzione dell’anno fiscale successivo e accumulato. Questo può essere un onere per le startup e le imprese in fase di avvio che non effettuano distribuzioni, ma è vantaggioso per gli investitori.

Diritti non cumulativi

Se l’importo della distribuzione agli azionisti preferenziali in un determinato anno fiscale non raggiunge l’importo stabilito, l’importo mancante non viene trasferito all’anno fiscale successivo.

Combinazione di “diritti di distribuzione preferenziale di beni residui” e “clausole di liquidazione presunta”

Esiste un diritto preferenziale simile ai diritti di distribuzione preferenziale chiamato “diritti di distribuzione preferenziale di beni residui”. Questo è spesso stabilito quando si stipula un contratto di investimento negli Stati Uniti, ma spiegherò brevemente per evitare confusione con i diritti di distribuzione preferenziale.

I diritti di distribuzione preferenziale di beni residui sono il diritto degli azionisti preferenziali di ricevere una certa distribuzione in modo preferenziale rispetto agli azionisti ordinari quando si distribuiscono i beni residui al momento della liquidazione della società.

Tuttavia, se l’azienda in cui si è investito viene trasferita attraverso una M&A invece di essere liquidata, l’importo pagato agli azionisti preferenziali sarà un importo proporzionale al numero di azioni detenute, indipendentemente dal tipo di azione, e gli investitori che hanno acquistato azioni preferenziali ad un prezzo elevato subiranno una perdita.

Quindi, nel contratto tra azionisti, se l’azienda in cui si è investito viene trasferita, si stabilisce una “clausola di liquidazione presunta” che considera la situazione come se fosse stata liquidata. In questo caso, i “diritti di distribuzione preferenziale di beni residui” menzionati sopra si applicano agli azionisti preferenziali, e l’importo del trasferimento viene considerato come beni residui e distribuito, permettendo di ricevere un importo maggiore.

Se desiderate saperne di più sulle clausole di liquidazione presunta nei contratti di investimento, vi preghiamo di consultare l’articolo sottostante insieme a questo articolo.

https://monolith.law/corporate/investment-contract-liquidation-provision[ja]

Esempio di clausola di distribuzione preferenziale nei contratti di investimento

Introduciamo il testo della clausola di distribuzione preferenziale specifica che l’Agenzia per le Piccole e Medie Imprese giapponese ha reso pubblico nel contratto di investimento azionario.

Articolo 5.7 (Distribuzione preferenziale)

1. Dopo che sono trascorsi tre anni dalla data di pagamento di questo, l’azienda emittente, entro l’importo distribuibile e in conformità con le leggi e le condizioni di emissione di queste azioni, effettuerà una distribuzione preferenziale relativa alle azioni di tipo A preferenziali agli investitori una volta all’anno per ogni anno fiscale.

2. Dopo che sono trascorsi tre anni dalla data di pagamento di questo, l’azienda emittente, al fine di garantire un importo distribuibile che possa permettere una distribuzione del 5% all’anno agli investitori in conformità con le leggi e le condizioni di emissione di queste azioni, si impegnerà in sforzi ragionevoli dal punto di vista commerciale.
(Fonte: Agenzia per le Piccole e Medie Imprese giapponese, Modello di contratto di investimento, Documento 5: Contratto di sottoscrizione azionaria[ja])

I punti chiave di questa clausola sono i seguenti due:

• Secondo la legge sulle società giapponese, l’azienda emittente non ha l’obbligo di distribuire l’utile residuo, ma obbliga l’azienda emittente a effettuare una distribuzione preferenziale agli investitori.
• Secondo la legge sulle società giapponese, la distribuzione dell’utile residuo può essere effettuata solo entro l’importo distribuibile, ma obbliga l’azienda emittente a fare uno sforzo per garantire l’importo distribuibile.

Inoltre, per alleviare l’onere dell’azienda emittente, è possibile stabilire che la distribuzione preferenziale sarà effettuata solo entro un certo importo distribuibile.

Inoltre, se si impone all’azienda emittente non solo un obbligo di sforzo ma anche una distribuzione preferenziale nel paragrafo 2, è necessario stabilire la distinzione tra partecipazione/non partecipazione e cumulativo/non cumulativo.

Esempio di clausola nel caso di non partecipazione

Non si effettuerà alcuna distribuzione dell’utile residuo che superi la distribuzione preferenziale ai titolari di azioni di tipo A preferenziali.

Esempio di clausola nel caso di non cumulativo

Se in un determinato anno fiscale la distribuzione preferenziale ai titolari di azioni di tipo A preferenziali è inferiore al 5% annuo, l’importo mancante non sarà accumulato negli anni fiscali successivi.

Di solito, insieme a questa clausola, si stabiliscono anche le “restrizioni sulla trasferibilità delle azioni dei titolari di azioni preferenziali” e le “restrizioni sui diritti di voto dei titolari di azioni preferenziali” menzionate in precedenza.

Riassunto

Nell’articolo di esempio, si fa riferimento solo alle azioni privilegiate di tipo A, ma nel caso di startup e imprese in fase di avvio, non è raro che si effettuino più round di raccolta fondi e si emettano nuove azioni privilegiate. In questi casi, è necessario stabilire l’ordine di priorità dei dividendi privilegiati nel contratto tra azionisti privilegiati.

Quando si emettono azioni privilegiate, è necessario prendere in considerazione vari aspetti nella redazione del contratto di investimento e del contratto tra azionisti. Pertanto, anziché prendere decisioni in autonomia, si consiglia di consultare in anticipo un avvocato con una vasta conoscenza ed esperienza.

Presentazione delle misure adottate dal nostro studio legale

Lo Studio Legale Monolis è un’agenzia legale con una forte specializzazione in IT, in particolare nell’ambito di Internet e legge. Quando si investe in startup e imprese in fase di avvio, è comune redigere un contratto di investimento. Il nostro studio legale si occupa della redazione e revisione di contratti per una vasta gamma di casi, dalle aziende quotate sul mercato principale della Borsa di Tokyo alle imprese in fase di avvio. Se avete problemi con i contratti, si prega di fare riferimento all’articolo sottostante.