Guida completa al sistema di emissione di azioni nel diritto societario giapponese

La legge sulle società giapponese (日本の会社法) continua a evolversi per supportare le strategie di crescita e la riorganizzazione aziendale, adeguandosi ai tempi. Il sistema di “emissione di azioni” introdotto dalla riforma della legge sulle società giapponese, entrata in vigore il 1° marzo 2021 (令和3年3月1日), rappresenta uno degli strumenti più recenti e strategici. Questo sistema consente alle imprese di acquisire altre società per azioni come filiali, utilizzando le proprie azioni come contropartita invece del denaro contante, portando significative trasformazioni nella pratica delle fusioni e acquisizioni (M&A). A differenza del tradizionale scambio di azioni, che presuppone l’acquisizione completa di una società (100% delle azioni), l’emissione di azioni mira all’acquisizione di una partecipazione di controllo superiore al 50%, consentendo così alleanze di capitale e M&A più flessibili. Inoltre, elimina la necessità di procedure complesse come la valutazione del valore da parte di un ispettore nominato dal tribunale, che accompagna il metodo del “contributo in natura”, rendendo le transazioni più rapide ed efficienti. La creazione di questo sistema non si limita a una mera revisione tecnica della legge; riflette piuttosto un’intenzione politica chiara di sostenere le imprese, in particolare quelle con scarsa liquidità ma ad alto potenziale di crescita (come le startup e le aziende tecnologiche), nell’utilizzare strategicamente il valore delle proprie azioni per realizzare operazioni di M&A. In questo articolo, esamineremo in modo esaustivo il sistema di emissione di azioni sotto la legge sulle società giapponese, dalla sua definizione legale alle procedure specifiche, fino agli aspetti cruciali come la protezione dei diritti degli azionisti e dei creditori.

Il Sistema di Emissione di Azioni in Giappone: Una Panoramica per un Utilizzo Strategico

Per comprendere accuratamente il sistema di emissione di azioni, è essenziale afferrare la sua definizione legale nel contesto della legge societaria giapponese. L’articolo 2, paragrafo 32, numero 2 della legge societaria giapponese definisce l’emissione di azioni come “l’atto di una società per azioni che riceve azioni di un’altra società per azioni per renderla una sua sussidiaria (limitatamente a quanto stabilito dal decreto del Ministero della Giustizia) e fornisce azioni della propria società come corrispettivo per le azioni ricevute” . Questa definizione include alcuni elementi chiave che delimitano l’ambito di applicazione del sistema.

In primo luogo, le parti coinvolte in questo procedimento devono essere entrambe “società per azioni” secondo la legge societaria giapponese, sia la società che emette le azioni per diventare la società madre (società emittente madre) sia la società che diventa la sussidiaria (società emittente figlia) . Pertanto, non è possibile utilizzare questo sistema per transazioni che coinvolgono entità straniere o società a responsabilità limitata .

In secondo luogo, lo scopo dell’emissione di azioni è limitato esclusivamente a rendere un’altra società per azioni una “sussidiaria” . Ciò significa che, come risultato dell’emissione di azioni, deve essere creata una nuova relazione in cui la società emittente madre detiene più del 50% dei diritti di voto della società emittente figlia . Questa determinazione di “sussidiaria” si basa su un criterio oggettivo e chiaro di “quota di possesso”, e non si applica il criterio di “potere di controllo effettivo”, che considera una società come dominante anche se detiene meno del 50% dei diritti di voto . Questo criterio chiaro è un design intenzionale per prevenire dispute sulla possibilità di applicare le procedure legali e per garantire la stabilità delle transazioni. Di conseguenza, non è possibile utilizzare il sistema di emissione di azioni per l’acquisizione aggiuntiva di azioni di un’impresa che già detiene più del 50% dei diritti di voto e che è già una sussidiaria .

Confronto tra Emissione di Azioni, Scambio di Azioni e Contributi in Natura sotto il Diritto Societario Giapponese

Il valore strategico del sistema di emissione di azioni diventa più chiaro quando lo si confronta con altri metodi simili di M&A. È particolarmente importante comprendere le differenze rispetto a metodi rappresentativi che utilizzano azioni come contropartita, come lo “scambio di azioni” e i “contributi in natura”, per formulare la strategia di M&A più efficace.

La differenza più significativa rispetto allo scambio di azioni è il livello di acquisizione richiesto. Lo scambio di azioni è un’azione di ristrutturazione organizzativa che mira a rendere la società target una sussidiaria al 100% (detenendo il 100% dei diritti di voto). D’altra parte, l’emissione di azioni non richiede necessariamente l’acquisizione del 100% delle azioni e può essere utilizzata con l’obiettivo più flessibile di acquisire la maggioranza dei diritti di voto per rendere la società una sussidiaria. Questo permette all’azienda acquirente di evitare negoziati o conflitti con azionisti di minoranza contrari all’acquisizione, garantendo al contempo il controllo gestionale.

In confronto con i contributi in natura, spicca la semplicità della procedura. I contributi in natura implicano la sottoscrizione di nuove azioni mediante l’apporto di beni diversi dal denaro (in questo caso, le azioni della società target), ma secondo l’articolo 207 del Codice delle Società giapponese, richiedono generalmente un’indagine sul valore dei beni apportati da un ispettore nominato dal tribunale. Questa procedura può essere onerosa in termini di tempo e costi, mentre l’emissione di azioni, essendo classificata come un’azione di ristrutturazione organizzativa, non è soggetta a tali regolamenti sui contributi in natura. Di conseguenza, le aziende possono eseguire M&A in modo più rapido e a costi inferiori.

Riassumendo queste differenze, la tabella seguente illustra i punti chiave:

Procedura Standard per l’Emissione di Azioni in Giappone: Una Guida Passo Dopo Passo

La procedura per l’emissione di azioni è guidata dalla società emittente madre e deve attraversare una serie di fasi stabilite dal diritto societario giapponese.

Innanzitutto, la società emittente madre deve elaborare un “piano di emissione di azioni” in base all’articolo 774-2 del diritto societario giapponese. Questo piano deve includere le questioni prescritte dall’articolo 774-3 dello stesso codice. In particolare, il piano deve contenere il nome e l’indirizzo della società figlia che riceve le azioni, il numero minimo di azioni da trasferire (che deve essere sufficiente per realizzare la sussidiarietà), il numero e il metodo di calcolo delle azioni della società madre da emettere come contropartita, i dettagli del pagamento in contanti o altri beni se inclusi nella contropartita, la scadenza per i soci della società figlia per presentare la richiesta di trasferimento delle azioni e la data di efficacia dell’emissione delle azioni (data di efficacia).

Successivamente, la società emittente madre deve, in conformità con l’articolo 816-2 del diritto societario giapponese, tenere a disposizione presso la propria sede principale il piano di emissione di azioni e altri documenti correlati, da una data stabilita, come due settimane prima dell’assemblea dei soci, fino a sei mesi dopo la data di efficacia (procedura di divulgazione preventiva).

Di norma, il piano di emissione di azioni deve essere approvato da una risoluzione speciale dell’assemblea dei soci della società emittente madre prima della data di efficacia. Una risoluzione speciale, secondo l’articolo 309, paragrafo 2, punto 12 del diritto societario giapponese, richiede la presenza di soci che detengono la maggioranza dei diritti di voto esercitabili e l’approvazione di almeno due terzi dei diritti di voto degli azionisti presenti, un requisito molto rigoroso.

Dopo l’approvazione dell’assemblea dei soci, la società emittente madre notifica ai soci della società figlia che desiderano trasferire le loro azioni i dettagli del piano approvato (articolo 774-4 del diritto societario giapponese). I soci che desiderano trasferire devono presentare alla società madre un documento scritto che specifichi il numero di azioni che intendono trasferire entro la data di scadenza. Qui entra in gioco uno degli aspetti più caratteristici del sistema di emissione di azioni: il “principio della libertà di assegnazione”. In base all’articolo 774-5 del diritto societario giapponese, la società emittente madre ha la libertà di decidere da chi e in quale quantità ricevere le azioni e come assegnare la contropartita. Questo permette alla società madre, ad esempio, di accettare prioritariamente le offerte da azionisti amichevoli e a lungo termine, controllando strategicamente la composizione degli azionisti dopo l’M&A.

Infine, con l’arrivo della data di efficacia stabilita nel piano di emissione di azioni, si verificano gli effetti legali. I soci della società figlia che hanno trasferito le loro azioni ricevono come contropartita le azioni della società madre, diventando nuovi azionisti della stessa (articoli 774-7 e 774-11 del diritto societario giapponese). Dopo la data di efficacia, la società madre ha l’obbligo di preparare senza indugio i documenti di divulgazione post-evento, che includono il numero di azioni acquisite, e di tenerli a disposizione presso la propria sede principale per sei mesi (articolo 816-10 del diritto societario giapponese).

Procedure di Protezione dei Diritti degli Azionisti e dei Creditori sotto il Diritto Societario Giapponese

L’emissione di azioni ha un impatto significativo sull’organizzazione di una società, pertanto il diritto societario giapponese stabilisce procedure rigorose per proteggere gli azionisti e i creditori che potrebbero subire svantaggi.

Diritto di Acquisto delle Azioni per gli Azionisti Opposti

Gli azionisti della società madre che hanno esercitato il diritto di voto contrario al piano di emissione di azioni in un’assemblea generale, possono richiedere alla società di acquistare le proprie azioni a un “prezzo equo” in base all’articolo 816-6 del diritto societario giapponese. Questo rappresenta un diritto fondamentale per garantire agli azionisti che si oppongono a decisioni cruciali della società la possibilità di recuperare il capitale investito.

Determinazione del “Prezzo Equo”: Intuizioni dai Precedenti Giuridici Giapponesi

Se non si raggiunge un accordo sul “prezzo equo” tra l’azionista e la società, il tribunale giapponese sarà l’ente finale a decidere il prezzo. Nella determinazione di questo “prezzo equo”, i tribunali giapponesi non utilizzano un metodo di calcolo uniforme, ma adottano un approccio multidimensionale che considera lo stato patrimoniale della società e tutte le altre circostanze pertinenti. Recentemente, si tende a dare importanza a metodi di valutazione che si concentrano sulla redditività futura dell’impresa, come il metodo del Discounted Cash Flow (DCF).

Particolarmente rilevante è la decisione giudiziaria relativa all’applicazione del cosiddetto “sconto per illiquidità”, che riduce il prezzo delle azioni a causa della difficoltà di vendita sul mercato. La Corte Suprema giapponese, nella sua decisione del 26 marzo 2015 (Heisei 27), ha stabilito che, in generale, non è ammesso applicare uno sconto per illiquidità nel calcolo del prezzo di acquisto delle azioni quando un azionista esce dalla società, se si utilizza un metodo di valutazione che si concentra sul valore aziendale stesso, come il metodo DCF. Questo precedente è ritenuto applicabile anche nei casi di richiesta di acquisto delle azioni da parte degli azionisti contrari all’emissione. Tale decisione giudiziaria è di estrema importanza per la protezione degli azionisti, in quanto impedisce che gli azionisti di minoranza siano forzatamente esclusi dalla società a un prezzo ingiustamente basso, a causa della non quotazione o della minoranza delle loro azioni.

Procedura di Opposizione dei Creditori

Quando il corrispettivo dell’emissione di azioni consiste in beni diversi dalle azioni della società madre (come denaro contante) e il valore di tali beni rappresenta almeno il 5% del valore totale del corrispettivo, è necessario un procedimento per proteggere gli interessi dei creditori, a causa del possibile deflusso di patrimonio dalla società madre. L’articolo 816-8 del diritto societario giapponese prevede che i creditori della società madre possano esprimere opposizione in questi casi.

In tali circostanze, la società madre deve pubblicare un annuncio ufficiale sulla Gazzetta Ufficiale e notificare individualmente i creditori noti. I creditori hanno la possibilità di esprimere opposizione entro un periodo di almeno un mese. Se un creditore solleva obiezioni, la società ha l’obbligo, salvo che non vi sia il rischio di danneggiare tale creditore, di pagare il debito, fornire garanzie adeguate o affidare beni adeguati a una società fiduciaria o simili, come previsto dall’articolo 816-8, paragrafo 5, del diritto societario giapponese.

La semplificazione dell’emissione di azioni e le considerazioni pratiche in Giappone

Il sistema di emissione di azioni in Giappone presenta eccezioni che semplificano le procedure e importanti restrizioni da considerare nella pratica.

Panoramica della semplificazione dell’emissione di azioni

L’articolo 816-4 del Japanese Companies Act (Legge sulle Società Giapponesi) stabilisce una procedura nota come “semplice emissione di azioni”. Questa permette di omettere la risoluzione speciale dell’assemblea degli azionisti, normalmente necessaria, quando il valore totale delle controprestazioni per le azioni emesse non supera il 20% del patrimonio netto della società emittente. Questa disposizione mira a ridurre l’onere procedurale e a consentire decisioni rapide per le M&A di piccola scala che hanno un impatto minore sul patrimonio della società.

Limiti del sistema e punti strategici

L’emissione di azioni è uno strumento molto potente, ma il suo utilizzo è soggetto a diverse restrizioni importanti. Come accennato, le parti coinvolte devono essere limitate alle società per azioni giapponesi, e non è applicabile alle M&A transfrontaliere che coinvolgono imprese straniere.

Inoltre, il punto di vista fiscale è estremamente importante. Per beneficiare del rinvio fiscale sulle plusvalenze generate dalla cessione delle azioni da parte degli azionisti della sussidiaria, almeno l’80% del valore totale della controprestazione ricevuta deve consistere in azioni della società emittente. Questo significa, di fatto, che la proporzione di contanti in una controprestazione mista (combinazione di azioni e contanti) deve essere mantenuta al di sotto del 20%. Inoltre, per le emissioni di azioni effettuate dopo il 1° ottobre 2023 (anno Gregoriano), se l’emissione di azioni risulta in una “società familiare” ai sensi della legge fiscale, la misura di rinvio fiscale non sarà applicabile. Questa è una misura per prevenire l’abuso del sistema e richiede particolare attenzione, soprattutto quando le imprese con grandi azionisti familiari, come i fondatori, effettuano emissioni di azioni.

Interazione con altre normative legali

L’emissione di azioni non è un processo che si conclude esclusivamente con il Japanese Companies Act. In particolare, se la sussidiaria che emette le azioni è una società quotata, possono applicarsi le normative della Japanese Financial Instruments and Exchange Act (Legge Giapponese sugli Strumenti Finanziari e gli Scambi), in particolare le regolamentazioni relative alle offerte pubbliche di acquisto (TOB). A seconda della natura della transazione, potrebbe essere necessario procedere con le procedure TOB parallelamente a quelle previste dalla legge sulle società. Pertanto, per realizzare con successo una M&A utilizzando l’emissione di azioni, è essenziale un esame legale integrato e specializzato che copra diversi ambiti del diritto, tra cui il diritto societario, il diritto fiscale e la legge sugli strumenti finanziari e gli scambi.

Riassunto

Il sistema di emissione di azioni è uno strumento di M&A flessibile e potente per acquisire il controllo di un’altra società per azioni mediante l’utilizzo delle proprie azioni come contropartita. Offre la flessibilità di non richiedere la completa sussidiarietà, la semplicità delle procedure e la convenienza strategica della “libertà di assegnazione”, diventando un’opzione importante nelle strategie di crescita aziendale. Tuttavia, la sua implementazione richiede il rispetto di dettagliate procedure legali, una risposta adeguata ai diritti degli azionisti contrari e dei creditori, e una comprensione precisa della complessa relazione con le leggi correlate, come il diritto tributario e la legge sulle transazioni di strumenti finanziari. Per gestire correttamente questi requisiti legali e portare a termine con successo le transazioni, sono indispensabili un’elevata competenza specialistica e un’ampia esperienza pratica.

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