MONOLITH LAW OFFICE+81-3-6262-3248Weekdagen 10:00-18:00 JST [English Only]

MONOLITH LAW MAGAZINE

IT

De vereisten voor corporate governance die nodig zijn voor een notering op de NASDAQ

IT

De vereisten voor corporate governance die nodig zijn voor een notering op de NASDAQ

Er kunnen mensen zijn die denken dat, in verband met de notering van Japanse bedrijven op de NASDAQ, de eisen voor corporate governance hoger zijn dan voor een notering op de Japanse aandelenmarkt. De conclusie is echter dat men niet kan zeggen dat de governance-eisen voor een NASDAQ-notering strikter zijn. In dit artikel leggen we uit waarom dat zo is, met speciale aandacht voor de corporate governance-vereisten van de NASDAQ-noteringsnormen wanneer Japanse bedrijven op de NASDAQ genoteerd worden.

Zoals later besproken zal worden, gelden er in principe speciale regels voor buitenlandse bedrijven, vanuit Amerikaans perspectief, wanneer Japanse bedrijven op de NASDAQ genoteerd worden. Dit betekent dat er andere eisen gesteld worden dan aan Amerikaanse bedrijven die op de NASDAQ genoteerd worden, wat een belangrijk punt is om te begrijpen.

NASDAQ Noteringscriteria en Corporate Governance Eisen onder Japans Recht

De NASDAQ-noteringscriteria zijn gepubliceerd als ‘Rulebook – The Nasdaq Stock Market’.

Referentie: Rules | The Nasdaq Stock Market

De NASDAQ-markt is verdeeld in drie segmenten, met de strengste noteringscriteria in volgorde: ‘Global Select Market’, ‘Global Market’ en ‘Capital Market’. Van deze segmenten zijn veel Japanse bedrijven genoteerd op de ‘Capital Market’, die de meest soepele noteringscriteria heeft.

Wanneer men uitgaat van een notering op de NASDAQ Capital Market, zijn er hoofdzakelijk twee soorten vereisten die voldaan moeten worden:

  • De ‘quantitative listing requirements’ (kwantitatieve noteringsvereisten) uit de Rule 5100, 5200 en 5500 Series (voor de Capital Market notering moeten deze worden geraadpleegd volgens Rule 5005(a)(28))
  • De ‘corporate governance requirements’ (corporate governance eisen) uit de Rule 5600 Series (deze moeten door alle bedrijven worden geraadpleegd volgens Rule 5001)

In dit artikel zullen we ons richten op de laatstgenoemde, de corporate governance eisen.

Daarnaast, voor de volledigheid, voor de Global Select Market worden de 5300 Series toegepast in plaats van de 5500, en voor de Global Market de 5400 Series.

Japanse Bedrijven en ‘Buitenlandse Private Uitgevers’

Japanse bedrijven worden doorgaans als buitenlandse private uitgevers (Foreign Private Issuers, FPI) genoteerd op de NASDAQ. Een buitenlandse private uitgever wordt gedefinieerd door de Securities Exchange Act of 1934 (de Wet op de Effectenbeurs van 1934) (1934) onder Rule 3b-4, als een bedrijf dat vanuit Amerikaans perspectief buitenlands is.

Een buitenlandse private uitgever is een buitenlandse uitgever, anders dan een buitenlandse overheid, die op de laatste werkdag van het meest recent afgesloten tweede kwartaal niet voldoet aan een van de volgende criteria:
(1) Meer dan 50% van de uitgegeven stemgerechtigde effecten wordt direct of indirect gehouden door inwoners van de Verenigde Staten
(2) Een van de volgende situaties is van toepassing:
(i) De meerderheid van de uitvoerende bestuurders of directeuren zijn Amerikaanse staatsburgers of inwoners
(ii) Meer dan 50% van de activa van de uitgever bevindt zich in de Verenigde Staten
(iii) De primaire bedrijfsvoering van de uitgever vindt voornamelijk plaats in de Verenigde Staten

Wet op de Effectenbeurs van 1934 Rule 3b-4 / Vrije vertaling door ons kantoor

Samengevat, een buitenlandse private uitgever is een bedrijf waarvan de aandeelhouders, bestuurders, activa en bedrijfsvoering allemaal voornamelijk buiten de Verenigde Staten zijn gevestigd, zoals in Japan.

Hoewel dit de definitie van een buitenlandse private uitgever is volgens de Wet op de Effectenbeurs van 1934, wordt deze definitie ook gehanteerd in de NASDAQ-noteringsnormen onder Rule 5005(19) en 5005(1).

Reguleringssysteem voor Buitenlandse Private Uitgevende Instellingen Onder Japans Recht

Reguleringssysteem voor Buitenlandse Private Uitgevende Instellingen Onder Japans Recht

Voor buitenlandse private uitgevende instellingen is Rule 5615(a)(3) van toepassing, die de volgende bepalingen omvat:

  • Buitenlandse private uitgevende instellingen mogen, in plaats van te voldoen aan de eisen van de Rule 5600-serie, de vereisten voor de openbaarmaking van directeursbeloningen zoals vastgelegd in Rule 5250(b)(3), en de vereisten voor de distributie van jaarlijkse en andere rapporten zoals vastgelegd in Rule 5250(d), de eigen nationale gebruiken volgen.
  • Echter, zij moeten voldoen aan de vereisten voor het melden van compliance-overtredingen (Rule 5625), stemrechten (Rule 5640), diversiteitseisen voor directeuren (Rule 5605(f)), en de openbaarmakingsregels voor diversiteit in de raad van bestuur (Rule 5606), en moeten een auditcommissie instellen die voldoet aan Rule 5605(c)(3), waarbij de leden van deze auditcommissie moeten voldoen aan de onafhankelijkheidseisen van Rule 5605(c)(2)(A)(ii).
  • Behalve in de gevallen die in dit artikel zijn gespecificeerd, moeten buitenlandse private uitgevende instellingen voldoen aan de eisen van de Rule 5000-serie.

Door deze bepalingen wordt de volgende discipline opgelegd aan buitenlandse private uitgevende instellingen:

  • Voor de zaken vastgelegd in 5250(b)(3) en 5250(d) van de 5200-serie, kunnen zij in plaats daarvan hun eigen nationale gebruiken volgen.
  • Voor de 5600-serie kunnen zij in principe hun eigen nationale gebruiken volgen in plaats van deze.
  • Als uitzondering moeten zij echter voldoen aan de NASDAQ-noteringsnormen voor 5625, 5640, 5605(f), 5606, 5605(c)(3), en 5605(c)(2)(A)(ii).

Als gevolg hiervan zijn Japanse bedrijven over het algemeen niet onderworpen aan de meeste corporate governance-eisen van NASDAQ. Bijvoorbeeld, hoewel NASDAQ in principe de oprichting van een beloningscommissie vereist, is het ook mogelijk om ‘in plaats daarvan de eigen nationale gebruiken te volgen’. Het toekennen van dezelfde functie aan de raad van bestuur is de ‘standaard’ methode geworden voor Japanse bedrijven die genoteerd zijn aan NASDAQ.

Corporate Governance Eisen die van Toepassing Zijn op Buitenlandse Civiele Uitgevende Instellingen

Buitenlandse civiele uitgevende instellingen kunnen niet “in plaats daarvan hun eigen gebruiken volgen” en moeten voldoen aan de NASDAQ-noteringsnormen, zoals hieronder vereist:

  • Rule 5625 (Notificatievereiste bij Non-Compliance): Wanneer een bedrijf zich bewust wordt van een overtreding van de Rule 5600 Series, moet het NASDAQ onmiddellijk op de hoogte stellen. Dit moet echter eerder worden gezien als een nalevingskwestie na de notering dan als een noteringsvereiste.
  • Rule 5640 (Stemrechtenvereiste): De stemrechten van aandeelhouders mogen niet onrechtmatig worden verminderd of beperkt door bedrijfsacties of uitgiften. Voorbeelden van dergelijke bedrijfsacties of uitgiften zijn de invoering van een gefaseerd stemplan, de invoering van stemrechten met een maximum, de uitgifte van aandelen met meervoudige stemrechten, of de uitgifte van aandelen met minder stemrechten per aandeel dan de bestaande gewone aandelen via een ruilaanbod, maar zijn niet beperkt tot deze voorbeelden.
  • Rule 5605(f) (Diversiteit van Bestuurders): Er moet een bepaald aantal bestuurders zijn die diversiteit vertegenwoordigen (individuen die zichzelf identificeren als behorend tot ten minste één van de categorieën vrouwen, minderheden, LGBTQ+) – één persoon als er vijf of minder bestuurders zijn, twee personen als er zes of meer zijn – of er moet een verklaring worden gegeven waarom dit niet het geval is.
  • Rule 5606 (Openbaarmakingsregels voor Diversiteit van de Raad van Bestuur): Er moet informatie over de diversiteit van de raad van bestuur worden onthuld.
  • Rule 5605(c)(2)(A)(ⅱ) (Samenstelling van de Auditcommissie): Er moet een auditcommissie worden opgericht die bestaat uit ten minste drie leden die voldoen aan de ‘onafhankelijkheids’-vereisten van de Securities Exchange Act van 1934, 10A-3(b)(1).
  • Rule 5605(c)(3) (Verantwoordelijkheden en Bevoegdheden van de Auditcommissie): De auditcommissie moet de bevoegdheden hebben zoals voorgeschreven door de Securities Exchange Act van 1934, 10A-3(b)(2)(3)(4)(5). Voor investeringsmaatschappijen is ook anonieme melding een vereiste.

De samenstelling van de auditcommissie bij NASDAQ-genoteerde Japanse bedrijven

De samenstelling van de auditcommissie bij NASDAQ-genoteerde Japanse bedrijven

Zoals hierboven vermeld, is het een kenmerk van NASDAQ-genoteerde bedrijven dat zij een ‘auditcommissie’ moeten vormen. Echter, de Japanse ‘Kansayaku-kai’ (Board of Corporate Auditors) of ‘Audit & Supervisory Committee’ voldoet gewoonlijk aan de vereisten gesteld door de Securities Exchange Act van 1934 (1934). Daarom is het voor Japanse bedrijven die op NASDAQ willen noteren een ‘standaard’ methode om een Kansayaku-kai of Audit & Supervisory Committee op te richten onder Japans recht en dit te gebruiken als de auditcommissie voor NASDAQ-notering.

Ter verduidelijking, de structuur is als volgt:

In Japan is het niet altijd verplicht om een Kansayaku-kai of Audit & Supervisory Committee op te richten. Er is ook de optie om geen Kansayaku (corporate auditor) aan te stellen, of slechts één Kansayaku te benoemen en geen Kansayaku-kai te vormen. Echter, voor beursgenoteerde bedrijven en grote bedrijven (bedrijven die aan bepaalde voorwaarden voldoen, zoals een kapitaal van meer dan 500 miljoen yen) is de oprichting verplicht. Normaal gesproken, als een bedrijf fondsen werft door een NASDAQ-notering, zal het kapitaal meer dan 500 miljoen yen bedragen, en zelfs als dat niet het geval is, is het toch wenselijk om een Kansayaku-kai op te richten als bedrijf van een bepaalde omvang.

De specifieke vereisten voor de Kansayaku-kai of Audit & Supervisory Committee onder Japans recht worden in dit artikel niet gedetailleerd beschreven, maar beide moeten uit ten minste drie leden bestaan, waarvan de meerderheid uit externe leden moet bestaan.

Dus, het oprichten van een Kansayaku-kai of Audit & Supervisory Committee dat aan deze en andere voorwaarden voldoet, en dit gebruiken als de auditcommissie voor NASDAQ-notering, is de ‘standaard’ methode zoals hierboven beschreven.

Verantwoordelijkheden en bevoegdheden van de Auditcommissie onder Japans recht

De verantwoordelijkheden en bevoegdheden die een auditcommissie dient te hebben, zijn vastgelegd in de Securities Exchange Act van 1934 (1934年証券取引所法) als volgt:

(Omitted)
(2) Verantwoordelijkheid ten aanzien van geregistreerde accountantskantoren: De auditcommissie moet, als een commissie van de raad van bestuur, direct verantwoordelijk zijn voor de aanstelling, beloning, voortzetting van het dienstverband en het toezicht op de werkzaamheden (inclusief het oplossen van meningsverschillen tussen het management en de accountants over financiële rapportage) van geregistreerde accountantskantoren die zijn ingehuurd voor het opstellen of uitgeven van een auditrapport, of voor het uitvoeren van andere audit-, review- of certificeringsdiensten voor de beursgenoteerde entiteit. Elk geregistreerd accountantskantoor moet rechtstreeks rapporteren aan de auditcommissie.
(3) Klachtenbehandeling: Elke auditcommissie moet de volgende procedures vaststellen:
(i) Het ontvangen, bewaren en afhandelen van klachten die de beursgenoteerde entiteit heeft ontvangen met betrekking tot boekhouding, interne boekhoudkundige controles of auditkwesties
(ii) De vertrouwelijke en anonieme indiening van zorgen over twijfelachtige boekhoudkundige of auditkwesties door werknemers van de beursgenoteerde entiteit
(4) Bevoegdheid om adviseurs in te huren: De auditcommissie moet de bevoegdheid hebben om onafhankelijke advocaten of andere adviseurs in te huren als zij dit noodzakelijk acht voor de uitvoering van haar taken.
(5) Financiering: De beursgenoteerde entiteit moet voldoende middelen verschaffen, zoals bepaald door de auditcommissie als een commissie van de raad van bestuur, voor de volgende betalingen:
(i) Vergoedingen voor geregistreerde accountantskantoren die zijn ingehuurd voor het opstellen of uitgeven van een auditrapport, of voor het uitvoeren van andere audit-, review- of certificeringsdiensten voor de beursgenoteerde entiteit
(ii) Vergoedingen voor adviseurs die door de auditcommissie zijn ingehuurd op basis van bovenstaande sectie (b)(4)
(iii) Normale administratieve kosten die noodzakelijk of passend zijn voor de auditcommissie om haar taken uit te voeren

Securities Exchange Act van 1934 Rule 10A-3(b) / Interpretatie door ons kantoor

In dit verband zijn er vereisten die niet worden gesteld door de Japanse Company Law (日本の会社法) aan de auditcommissie of de commissie voor audit en dergelijke, dus voor een notering op NASDAQ is het noodzakelijk om nieuwe voorzieningen te treffen.

Naleving van de Japanse wet en Corporate Governance

Volgens Rule 5615-3 moeten buitenlandse private uitgevers die ervoor kiezen om de vereisten van Rule 5600.5250(b)(3) of 5250(d) te vervangen door de praktijken van hun thuisland, een schriftelijke verklaring van een onafhankelijke advocaat uit hun thuisland indienen bij NASDAQ. Deze verklaring moet aantonen dat de praktijken van het bedrijf niet verboden zijn door de wetgeving van het thuisland. Met andere woorden, naleving van de Japanse wetgeving is vereist.

Het belangrijke punt hier is echter dat de naleving specifiek betrekking heeft op de Japanse wet, en niet op de zogenaamde ‘soft law’ zoals de beursnoteringsnormen die door de Japanse effectenbeurzen worden vastgesteld. Bijvoorbeeld, het opstellen van een zogenaamde compliance handleiding is niet wettelijk verplicht onder de Japanse wet, dus het is niet ‘noodzakelijk’ voor een notering op NASDAQ.

Desalniettemin is het vaak wenselijk om bijvoorbeeld reglementen voor het beheer van transacties met verbonden partijen daadwerkelijk op te stellen. NASDAQ en auditors voeren strenge controles uit op transacties met verbonden partijen, vanuit het oogpunt van het voorkomen van belangenconflicten en het beschermen van aandeelhoudersbelangen. Vanwege deze en andere gedetailleerde discussies moet elke onderneming individueel overwegen welk niveau van governance zij willen realiseren.

Corporate Governance die Japanse Bedrijven Moeten Realiseren

Corporate Governance die Japanse Bedrijven Moeten Realiseren

Op basis van het bovenstaande kan de governance die van Japanse bedrijven wordt verwacht wanneer zij op de NASDAQ worden genoteerd, als volgt worden samengevat:

  • Zelfs wanneer zij als buitenlandse particuliere uitgevers noteren, moeten zij in sommige opzichten voldoen aan de NASDAQ-noteringsnormen.
  • In het bijzonder is het noodzakelijk om de details van de NASDAQ-noteringsnormen te begrijpen met betrekking tot de verantwoordelijkheden en bevoegdheden van de auditcommissie, die verschillen van de vereisten voor notering op de Japanse markt.
  • Voor andere aspecten is naleving van de Japanse wetgeving voldoende.

Daarom kan geconcludeerd worden dat de vereisten voor corporate governance voor Japanse bedrijven bij een NASDAQ-notering niet bijzonder hoog zijn. Er blijft echter een vraagstuk over of bedrijven met onvoldoende corporate governance een adequate aandelenprijs kunnen behalen. Bijvoorbeeld, het opstellen van een compliancehandboek, zoals eerder genoemd, wordt beschouwd als wenselijk om passende governance, interne controle en risicobeheer te waarborgen.

Maatregelen van ons kantoor

Monolith Law Office is een advocatenkantoor met een hoge mate van specialisatie in IT, en in het bijzonder internetrecht. Met ervaring en een bewezen staat van dienst in venture law, en als een kantoor dat samenwerkt met een internationaal netwerk, biedt Monolith Law Office volledige ondersteuning aan Japanse bedrijven bij hun beursgang op de NASDAQ. Voor meer informatie over ondersteuning bij een NASDAQ-beursgang, zie het onderstaande artikel.

Expertisegebieden van Monolith Law Office: Ondersteuning bij NASDAQ-beursgang[ja]

Managing Attorney: Toki Kawase

The Editor in Chief: Managing Attorney: Toki Kawase

An expert in IT-related legal affairs in Japan who established MONOLITH LAW OFFICE and serves as its managing attorney. Formerly an IT engineer, he has been involved in the management of IT companies. Served as legal counsel to more than 100 companies, ranging from top-tier organizations to seed-stage Startups.

Terug naar boven