Quais são as questões legais a ter em conta na criação de um White Paper para ICO?

O método de angariação de fundos que envolve a solicitação de investimento em troca da emissão de moeda virtual (tokens) é chamado de ICO (Initial Coin Offering). Este método de angariação de fundos, conhecido como ICO, segue um processo muito semelhante ao da IPO existente. No entanto, ao contrário da IPO, a ICO tem a vantagem de ter uma maior liberdade de design e de reduzir o esforço e o custo monetário envolvidos em procedimentos administrativos complexos, uma vez que não existe uma lei que regule diretamente o esquema. No entanto, a ausência de uma lei que regule a “forma correta de fazer uma ICO” também aumenta a dificuldade de implementar uma ICO com consideração à conformidade (para uma comparação entre ICO e IPO, consulte o artigo separado).

https://monolith.law/blockchain/comparison-ico-ipo[ja]

De certa forma, as várias características da ICO, como a “liberdade de não estar vinculado a procedimentos uniformes” e a “dificuldade de distinguir entre o que é legal e o que é ilegal”, são mais claramente refletidas na forma como o white paper é escrito. Este artigo explica os pontos legais que são frequentemente problemáticos ao realizar uma ICO em relação ao conteúdo do white paper.

Não existe uma “resposta certa” para escrever um White Paper

Um White Paper no contexto de uma ICO refere-se a um documento que descreve o propósito da angariação de fundos, como os fundos angariados serão utilizados e o plano para proporcionar retornos aos investidores. Isto é semelhante ao papel desempenhado pelo chamado “prospecto” em comparação com uma IPO. No entanto, na realidade, não existe um modelo a seguir para escrever um White Paper legalmente correto. Mais ainda, na verdade, não é sequer obrigatório preparar um White Paper para realizar uma ICO legalmente.

No Japão, como não existe uma lei que regule diretamente o esquema de uma ICO, a lei também não fornece qualquer indicação sobre como escrever um “White Paper correto”. Precisamente por isso, muitos meios de comunicação atraentes e originais foram criados a partir de várias ICOs realizadas no Japão até agora. Graças ao poder do marketing na web baseado nesses conteúdos, o apelo dos tokens tornou-se amplamente conhecido e houve inúmeros casos de sucesso na angariação de grandes somas de investimento.

A lei não nos ensina como criar um White Paper que “toque” o coração dos investidores. No entanto, a lei sugere muitas coisas sobre os riscos de conflito que o marketing de conteúdo imprudente pode trazer. Mesmo que o objetivo principal seja comunicar o apelo dos tokens sem deixar nada de fora, quais são os requisitos mínimos que devem ser cumpridos legalmente? Vamos ver a seguir.

Prática de redação de Livro Branco com base nas disposições da Lei Japonesa de Transações de Instrumentos Financeiros

O que é a Lei de Transações de Instrumentos Financeiros

Se a natureza dos tokens emitidos corresponder a “valores mobiliários” sob a Lei de Transações de Instrumentos Financeiros (doravante referida como “Lei de Finanças”), esses tokens estarão sujeitos à Lei de Finanças. A Lei de Finanças é uma área legal destinada a proteger os investidores e promover o desenvolvimento saudável do mercado de transações ao emitir e negociar valores mobiliários.

Na Lei de Finanças, não é dada uma definição clara do que são “valores mobiliários”, mas apenas enumera os valores mobiliários que são objeto de aplicação desta área legal. Vamos olhar para o Artigo 2 da Lei de Finanças. Aqui, os tipos específicos de valores mobiliários que são objeto da Lei de Finanças, incluindo títulos do governo, títulos corporativos, ações, etc., são listados um por um.

Artigo 2. Nesta lei, “valores mobiliários” referem-se ao seguinte:
1. Títulos do governo
2. Títulos municipais
3. Títulos emitidos por corporações de acordo com leis especiais (excluindo os mencionados nos próximos itens e no item 11.)
4. Títulos corporativos específicos conforme definido pela Lei de Securitização de Ativos (Lei nº 105 de 1998)
5. Títulos corporativos (incluindo títulos corporativos de sociedades mútuas. O mesmo se aplica abaixo.)
6. Títulos de investimento emitidos por corporações estabelecidas de acordo com leis especiais (excluindo os mencionados nos próximos itens, item 8 e item 11.)
7. Títulos de investimento preferencial conforme definido pela Lei de Investimento Preferencial de Instituições Financeiras Cooperativas (Lei nº 44 de 1993, doravante referida como “Lei de Investimento Preferencial”)
8. Títulos de investimento preferencial ou novos direitos de subscrição preferencial conforme definido pela Lei de Securitização de Ativos
9. Ações ou novos direitos de subscrição de ações
10. Títulos de benefícios de fundos de investimento ou fundos de investimento estrangeiros conforme definido pela Lei de Fundos de Investimento e Corporações de Investimento (Lei nº 198 de 1951)
11. Títulos de investimento, novos direitos de subscrição de unidades de investimento ou títulos de corporações de investimento ou títulos de investimento estrangeiros conforme definido pela Lei de Fundos de Investimento e Corporações de Investimento
(Omissões posteriores)

Lei de Transações de Instrumentos Financeiros (Lei de Finanças)

Por outro lado, sob o Código Civil, os valores mobiliários são definidos como “títulos que representam direitos privados com valor patrimonial”, o que é bastante amplo em comparação com os valores mobiliários sob a Lei de Finanças.

A Lei de Finanças é uma lei especial do Código Civil (uma área legal que tem o significado de modificar princípios gerais e teorias gerais de forma individual). Portanto, é bom entender que, em relação aos valores mobiliários no sentido amplo do Código Civil, os instrumentos financeiros que têm grandes demandas para divulgação de informações (a chamada divulgação) e prevenção de transações injustas, como insider trading, são regulados pela Lei de Finanças.

A criptomoeda é um “valor mobiliário”?

Na lista específica de “valores mobiliários” sob a Lei de Negócios Financeiros Japonesa, as criptomoedas não estão incluídas. Portanto, em princípio, as criptomoedas não são objeto de regulação sob a Lei de Negócios Financeiros Japonesa. Na verdade, já foi esclarecido que, de acordo com a interpretação do Gabinete do Japão, a regulação da Lei de Negócios Financeiros não se aplica a criptomoedas representativas como o Bitcoin.

Contudo, ao emitir tokens numa nova ICO, é necessário considerar se eles se enquadram no esquema de investimento coletivo do Artigo 2, Parágrafo 2, Item 5 da Lei de Negócios Financeiros Japonesa.

Artigo 2
2 Os direitos que devem ser indicados nos valores mobiliários listados nos itens 1 a 15 do parágrafo anterior, nos valores mobiliários listados no item 17 do mesmo parágrafo (excluindo aqueles que possuem a natureza dos valores mobiliários listados no item 16.) e nos valores mobiliários listados no item 18 do mesmo parágrafo, bem como os direitos que devem ser indicados nos valores mobiliários listados nos itens 16 e 17 do mesmo parágrafo (limitados àqueles que possuem a natureza dos valores mobiliários listados no item 16.) e nos valores mobiliários listados nos itens 19 a 21 do mesmo parágrafo, que são determinados por uma Ordem do Gabinete para serem indicados (doravante referidos neste parágrafo e no parágrafo seguinte como “direitos de indicação de valores mobiliários”), são considerados valores mobiliários que indicam tais direitos, mesmo que tais valores mobiliários que indicam tais direitos não tenham sido emitidos, e os direitos de crédito eletrônico (referindo-se aos direitos de crédito eletrônico definidos no parágrafo 1 do Artigo 2 da Lei de Direitos de Crédito Eletrônico (Lei nº 102 de 2007), o mesmo se aplica neste parágrafo.) que, levando em consideração a negociabilidade e outras circunstâncias, são considerados necessários para serem considerados como obrigações corporativas ou outros valores mobiliários listados no parágrafo anterior, conforme determinado por uma Ordem do Gabinete (referidos no item 7 e no parágrafo seguinte como “direitos de crédito eletrônico específicos”), são considerados como tais valores mobiliários, e os direitos listados abaixo são considerados valores mobiliários, mesmo que sejam direitos que não devem ser indicados em títulos ou documentos, e as disposições desta Lei são aplicáveis.
5 Direitos baseados em contratos de associação definidos no parágrafo 1 do Artigo 667 do Código Civil (Lei nº 89 de 1896), contratos de associação anônima definidos no Artigo 535 do Código Comercial (Lei nº 48 de 1899), contratos de associação de responsabilidade limitada para negócios de investimento definidos no parágrafo 1 do Artigo 3 da Lei sobre Contratos de Associação de Responsabilidade Limitada para Negócios de Investimento (Lei nº 90 de 1998), ou contratos de associação de responsabilidade limitada para negócios definidos no parágrafo 1 do Artigo 3 da Lei sobre Contratos de Associação de Responsabilidade Limitada para Negócios (Lei nº 40 de 2005), direitos de membros de corporações e outros direitos (excluindo aqueles baseados em leis estrangeiras), dos quais, aqueles que têm o direito de receber dividendos dos lucros provenientes do negócio para o qual o dinheiro (incluindo o que é considerado como tal por uma Ordem do Gabinete.) foi contribuído ou investido pelo titular do direito (doravante referido neste item como “investidor”) ou de receber a distribuição de propriedades relacionadas a tal negócio, e que não se enquadram em nenhum dos seguintes (excluindo os direitos que devem ser indicados nos valores mobiliários listados nos itens do parágrafo anterior e os direitos que são considerados valores mobiliários pelas disposições deste parágrafo (excluindo este item.))
(Omissis)

Lei de Negócios Financeiros Japonesa

Para simplificar, esta disposição estabelece que os valores mobiliários que são projetados para permitir que os investidores façam investimentos em dinheiro, realizem negócios e distribuam dividendos aos investidores com base nos lucros gerados por esses negócios, são considerados sujeitos à Lei de Negócios Financeiros Japonesa, mesmo que não estejam listados como valores mobiliários sob a mesma lei. Portanto, mesmo ao emitir novos tokens numa ICO, se eles se encaixam neste esquema, os vários deveres de divulgação e elaboração de relatórios da Lei de Negócios Financeiros Japonesa serão impostos ao executor da ICO. Em resumo, em relação à Lei de Negócios Financeiros Japonesa, os executores da ICO devem prestar especial atenção à aplicabilidade ao esquema de investimento coletivo.

Como escrever um White Paper afinal

Na prática, um problema comum em relação a esquemas de investimento coletivo é determinar até que ponto a descrição específica da distribuição de lucros aos investidores num White Paper pode ser considerada um produto financeiro sob a Lei de Negócios Financeiros Japonesa (Lei de Negócios Financeiros do Japão). Outra questão é se isso será considerado uma distribuição baseada nos lucros do negócio. Se a preocupação é que ser considerado um alvo de regulação sob a Lei de Negócios Financeiros Japonesa aumentará o ônus dos implementadores da ICO, uma abordagem seria evitar o máximo possível descrições específicas destes aspectos. Por outro lado, se o objetivo é ganhar a confiança dos investidores explicando estes pontos o mais detalhadamente possível, pode ser uma opção projetar o token como um produto financeiro sob a Lei de Negócios Financeiros Japonesa. Em relação a estas decisões, não há dúvida de que o responsável legal deve exercer discrição, levando em consideração a estratégia da ICO em questão.

Áreas legais a considerar além da Lei Japonesa de Negócios Financeiros

Além disso, do ponto de vista dos itens a serem incluídos no Livro Branco, a área legal a ser considerada não é apenas a Lei Japonesa de Negócios Financeiros. Se também se enquadrar na definição de “moeda virtual” na Lei Japonesa de Serviços de Pagamento, será necessário o registo como operador de câmbio de moeda virtual. (Para a definição de moeda virtual e as obrigações do operador sob a Lei Japonesa de Serviços de Pagamento, consulte outro artigo.)

Além disso, se o token for considerado dinheiro eletrónico sob a Lei Japonesa de Serviços de Pagamento, surgirá a obrigação de depositar fundos com o governo de acordo com o valor emitido desse dinheiro eletrónico. (Para a definição de dinheiro eletrónico e as obrigações do operador sob a Lei Japonesa de Serviços de Pagamento, consulte outro artigo.)

Resumo

Neste artigo, abordamos principalmente os pontos que tendem a ser problemáticos em relação à Lei Japonesa de Transações de Instrumentos Financeiros, no contexto das informações a serem incluídas num white paper. O trabalho de redigir um white paper não se limita apenas a transmitir o apelo de um token, mas também é um esforço para esclarecer os direitos dos investidores. Portanto, deve-se ter em mente que a forma como a responsabilidade de explicação é cumprida para os investidores é fundamentalmente uma questão que pertence ao departamento jurídico da empresa.

Além disso, as várias regulamentações legais relacionadas com as ICOs, como as apresentadas neste artigo, devem ser discutidas distinguindo claramente entre questões de linguagem formal a serem incluídas no white paper (ou seja, a escolha de palavras para o texto a ser publicado no meio) e questões essenciais relacionadas com o próprio design do token. Portanto, para a implementação legal de uma ICO, não se deve limitar a verificação legal apenas ao texto do white paper, mas também verificar se há consistência entre as informações incluídas no white paper e os esforços que a empresa está realmente a fazer.