Sobre as vantagens e procedimentos de realizar a sucessão empresarial através de M&A

No Japão, onde existem muitas pequenas e médias empresas, existem muitos empresários que se preocupam com a sucessão dos negócios. Então, que tipo de sucessão de negócios é permitida pela lei japonesa? Vamos apresentar os formatos, juntamente com as suas vantagens e medidas legais.

Quando ouvimos “sucessão de negócios”, imaginamos que o negócio será passado para os filhos ou familiares do proprietário. No entanto, também é possível passar o negócio para terceiros que não sejam da família. Em particular, no caso de hospitais (clínicas), existe uma restrição de que o negócio só pode ser passado para profissionais qualificados, como médicos e dentistas. Portanto, se os filhos ou familiares não possuírem as qualificações necessárias, o negócio terá que ser passado para terceiros que não sejam da família.

Quando o negócio é passado para terceiros que não sejam da família, existem muitos aspetos a considerar, como a sucessão dos funcionários e dos principais clientes. No caso de uma empresa de capital aberto, a forma como as ações são passadas também é importante. Vamos começar por explicar sobre “M&A”.

Diferença entre M&A e Sucessão de Negócios

Em primeiro lugar, M&A e a transferência de negócios são conceitos diferentes. Vou explicar o significado de cada um e a relação entre ambos.

O que é M&A

M&A é a abreviatura de Mergers & Acquisition, que traduzido literalmente significa “Fusões e Aquisições”. Em suma, M&A refere-se à transferência dos direitos de gestão de uma empresa ou entidade empresarial para um terceiro. Os métodos de M&A incluem procedimentos de reorganização corporativa estabelecidos pela lei das sociedades, como procedimentos de fusão, bem como transferências de ações e transferências de negócios realizadas por contratos individuais entre vendedores e compradores.

A fusão como reorganização corporativa requer a realização de procedimentos complexos estabelecidos pela lei das sociedades, sendo, portanto, basicamente destinada a grandes empresas. Quando pequenas e médias empresas ou hospitais e outros pequenos operadores realizam M&A, é comum utilizar transferências de negócios ou transferências de ações.

O que é a sucessão de negócios

Por outro lado, a sucessão de negócios refere-se à transferência de um negócio para alguém que não seja o atual gestor. A sucessão de negócios não é um termo legalmente definido com precisão, e normalmente se refere à transferência do cargo de presidente para o sucessor quando o gestor se aposenta.

Portanto, a sucessão de negócios não é necessariamente um M&A. Em última análise, o M&A é apenas um dos métodos de sucessão de negócios.

Exemplos de sucessão de negócios que não são M&A incluem casos em que o sucessor é nomeado diretor representante sem a transferência de ações. Além disso, quando a sucessão de negócios é realizada por testamento, não se baseia em um contrato, portanto, estritamente falando, não se qualifica como M&A.

Vantagens de realizar a sucessão empresarial através de M&A

Recentemente, a forma como a sucessão empresarial é realizada tem atraído atenção, devido ao envelhecimento dos gestores de pequenas e médias empresas e hospitais e à falta de sucessores. Existem empresários que são forçados a escolher o encerramento do negócio em vez da sucessão empresarial.

No entanto, em casos onde o negócio tem um significado social ou lida com tecnologias avançadas, muitas vezes é melhor considerar a continuação do negócio. Neste caso, o atual gestor pode manter as ações e apenas transferir o cargo de diretor executivo para o sucessor, ou pode transferir todas as ações para o sucessor.

Se optar por transferir todas as ações para o sucessor, como no último caso, será necessário realizar uma “transferência de ações”. Além disso, se não for encontrado um sucessor, a empresa pode ser transferida para um comprador através de M&A, com a introdução de uma empresa de intermediação de M&A ou um banco.

Os benefícios para o vendedor ao vender a empresa através de M&A são os seguintes:

• Resolve o problema da sucessão
• Mantém o emprego dos funcionários
• Obtém lucro com a venda

Se vender a empresa a outro empresário através de M&A, não há necessidade de selecionar e treinar um sucessor. No caso de fundadores que começaram o negócio do zero, não é incomum sentir que é difícil encontrar um sucessor que supere suas habilidades. Além disso, pode acontecer de os filhos recusarem a sucessão do negócio.

Se quiser manter o negócio mesmo sem um sucessor, pode resolver o problema vendendo a empresa a outro empresário.

Além disso, ao manter o negócio através de M&A, a probabilidade de manter o emprego dos funcionários aumenta. No entanto, se o emprego dos funcionários será totalmente protegido ou não, depende do método de M&A adotado. Explicaremos mais detalhadamente sobre este aspecto da gestão de pessoal mais tarde.

Além disso, se transferir as ações para um terceiro comprador através de M&A, o gestor que era acionista pode obter o preço de transferência das ações, o que é outra vantagem.

Medidas Legais para a Realização de Sucessão Empresarial através de M&A

A realização de uma sucessão empresarial através de M&A tem muitas vantagens, como a resolução da falta de sucessores. Por isso, espera-se que continue a aumentar no futuro. Assim, explicaremos a seguir os pontos a serem observados do ponto de vista legal ao realizar uma sucessão empresarial como M&A.

Transmissão de Ações

É comum o uso do método de transferência de ações quando uma empresa é completamente herdada por terceiros através de M&A. As ações representam o próprio controle da empresa, portanto, ao transferi-las para o comprador, a empresa deixa completamente as mãos do antigo proprietário e passa para o comprador.

Um problema comum ao transferir ações em M&A é quando não há registro interno de quem são os acionistas. Originalmente, a lei das empresas japonesas (Lei das Sociedades Japonesas) exige a criação de um registo de acionistas, mas muitas pequenas e médias empresas que não estão a considerar a cotação em bolsa não mantêm adequadamente este registo.

Não é incomum que, em empresas familiares ou que existem há muitos anos, as ações da empresa sejam detidas por uma variedade de familiares e conhecidos. Em alguns casos, a pessoa que originalmente adquiriu as ações pode ter falecido e a herança pode ter ocorrido.

Quando se transfere ações, é necessário primeiro identificar “quem” possui “quantas” ações. Se a empresa transferiu ações para terceiros sem manter um registo, e não se sabe para quem foram transferidas, a M&A através da transferência de ações torna-se impossível. Neste caso, se se deseja proceder à sucessão do negócio, terá de se optar pela transferência do negócio.

Para mais detalhes sobre as vantagens e desvantagens da transferência de negócios, consulte o seguinte artigo.

https://monolith.law/corporate/business-transfer-company-split[ja]

Além disso, mesmo que os acionistas possam ser identificados, se alguém que não seja o gestor detém ações, existe o risco de não concordarem com a transferência de ações. Portanto, ao utilizar a transferência de ações como método de M&A, é necessário verificar antecipadamente se os atuais acionistas concordam com a transferência de ações.

Estratégias de Legítima

A legítima é uma certa proporção da herança que é garantida por lei para alguns dos herdeiros legais. Por exemplo, mesmo que haja um testamento que diga “A herda toda a propriedade da herança”, os herdeiros legais (excluindo os irmãos do falecido) podem reivindicar dinheiro correspondente à legítima, com prioridade sobre o testamento.

Este direito de reivindicar dinheiro correspondente à legítima é chamado de reivindicação de montante de violação da legítima. A reivindicação de montante de violação da legítima corresponde ao que era anteriormente chamado de reivindicação de redução da legítima. O direito de reivindicação de redução da legítima foi alterado para o direito de reivindicação de montante de violação da legítima pela Lei de Sucessão revista, que entrou em vigor em julho de 2019 (ano 1 da era Reiwa).

A sucessão de negócios para alguns dos parentes e a legítima estão muito relacionadas. Por exemplo, suponha que um pai que é o gestor de uma empresa tenha transferido todas as ações da empresa e imóveis para o filho mais velho, que é o sucessor, através de um testamento ou doação em vida. Mesmo neste caso, sob o Código Civil japonês, outros herdeiros podem exercer o direito de reivindicação de montante de violação da legítima contra o filho mais velho que herdou a propriedade para o negócio.

No caso da antiga reivindicação de redução da legítima, ao exercer o direito de reivindicação, havia o efeito de adquirir uma quota-parte comum do objeto (como ações e imóveis). No entanto, mesmo que a reivindicação de montante de violação da legítima seja exercida após a revisão da Lei de Sucessão, não afeta a propriedade do objeto, e é suficiente pagar dinheiro correspondente à legítima.

Contudo, se a pessoa que se tornará o sucessor da empresa tiver que fazer um pagamento significativo a outros herdeiros, isso pode ser um grande obstáculo para a continuidade da empresa.

Portanto, se o gestor da empresa quiser que o sucessor herde as ações da empresa e os imóveis para o negócio, é essencial implementar “estratégias de legítima”. Existem várias maneiras de implementar estratégias de legítima, mas a mais segura é pedir aos herdeiros legais que têm o direito à legítima que renunciem à mesma em vida.

Para a renúncia da legítima em vida, é necessário proceder no tribunal de família. Nesse momento, será examinado se a renúncia é baseada na verdadeira intenção do titular do direito à legítima, por isso é importante que o pai, que é o gestor, explique cuidadosamente a necessidade de renunciar à legítima e obtenha o consentimento do titular do direito à legítima.

Além disso, quando se renuncia à legítima, o tribunal de família também verificará se foi feita uma compensação correspondente à legítima ao titular do direito à legítima. Portanto, será necessário fornecer uma certa compensação monetária ao titular do direito à legítima que está renunciando, ou ajudar com as despesas de educação ou casamento, por exemplo.

Gestão de Recursos Humanos

Uma das maiores preocupações ao optar pela sucessão de negócios através de M&A é, sem dúvida, o emprego dos funcionários. Afinal, muitas vezes, o motivo pelo qual os gestores procuram a sucessão de negócios em vez de encerrar a empresa é a relutância em tirar o emprego dos funcionários que têm servido a empresa ao longo dos anos.

O que acontece com o emprego dos funcionários em M&A depende do método escolhido. No caso da transferência de ações, que é frequentemente utilizada em M&A de pequenas e médias empresas, não há impacto no contrato de trabalho. Mesmo que os acionistas mudem, a empresa em si continuará a existir como antes.

Por outro lado, se optar pela transferência de negócios, o contrato de trabalho pode ser afetado. A transferência de negócios é um método que vende individualmente os negócios e ativos detidos pela empresa para outra empresa. Portanto, é necessário proceder individualmente à sucessão das relações contratuais para transferi-las para a empresa adquirente.

Isto não é exceção para os contratos de trabalho, e para que os funcionários continuem a ser empregados na empresa adquirente, é necessário celebrar novamente um contrato de trabalho com cada funcionário individualmente na empresa adquirente.

Portanto, se quiser proteger o emprego dos funcionários ao optar pela transferência de negócios, será necessário negociar a inclusão dos seguintes itens no contrato de transferência de negócios:

• Estabelecer um novo contrato de trabalho entre a empresa adquirente e todos os funcionários da empresa vendedora
• Não alterar as condições de emprego e o conteúdo do trabalho por algum tempo após a transferência do negócio

Sucessão de Relações Contratuais

Se optar pela transferência de ações, as relações contratuais com os clientes serão, em princípio, sucedidas, tal como acontece com os contratos de trabalho. No entanto, dependendo do conteúdo do contrato com o cliente, a transferência de ações pode ser estabelecida como motivo para a rescisão do contrato. Por isso, é necessário verificar sempre as cláusulas dos contratos com os principais clientes que se deseja manter, no processo conhecido como diligência prévia (DD), que é realizado antes da transferência de ações.

Por outro lado, no caso de uma transferência de negócio, as relações comerciais com a empresa vendedora não são automaticamente sucedidas. Para suceder as relações comerciais que se deseja, além de especificá-las no contrato de transferência de negócio entre o vendedor e o comprador, é necessário obter a aprovação individual dos clientes.

Resumo

Acredita-se que o número de casos que escolhem M&A para a sucessão de negócios aumentará no futuro. No caso de empresas de TI, a M&A pode ser usada como um método para os gestores fazerem EXIT. Detalhes sobre o EXIT através da M&A são explicados no seguinte artigo.

https://monolith.law/corporate/exit-by-ipo-m-and-a[ja]

Para ter sucesso na sucessão de negócios, é importante que ambas as empresas vendedoras e compradoras se preparem adequadamente com antecedência. Em particular, o processo chamado de due diligence (DD), que é realizado antes do acordo final de transferência, é extremamente importante.

Na due diligence legal, que é parte da due diligence, examina-se se é possível suceder contratos de trabalho e relações comerciais principais, e verifica-se se há risco de problemas legais decorrentes da M&A. Os resultados desta due diligence são refletidos no contrato final.

Pode ser difícil realizar estes procedimentos de forma rápida e precisa apenas com o pessoal interno. Portanto, se você deseja realizar uma sucessão de negócios segura, pode ser necessário recorrer a um advogado com vasta experiência em direito empresarial e M&A.