Guia Completo do Sistema de Emissão de Ações no Direito Societário Japonês

A Lei das Sociedades por Ações do Japão continua a evoluir para apoiar estratégias de crescimento empresarial e reestruturação organizacional. O sistema de “emissão de ações” introduzido pela revisão da Lei das Sociedades por Ações, que entrou em vigor em 1 de março de 2021 (Reiwa 3), é uma das ferramentas mais recentes e estratégicas. Este sistema permite que as empresas utilizem suas próprias ações como contrapartida para subsidiarizar outras sociedades por ações, em vez de usar dinheiro, trazendo uma transformação significativa, especialmente nas práticas de M&A (fusões e aquisições). Enquanto os métodos tradicionais de pagamento em ações, como a “troca de ações”, pressupunham a subsidiarização completa (aquisição de 100% das ações), a emissão de ações visa a subsidiarização através da aquisição de mais de 50% dos direitos de voto, permitindo parcerias de capital e M&A mais flexíveis. Além disso, elimina a necessidade de procedimentos complexos, como a avaliação de valor por um inspetor nomeado pelo tribunal, que acompanha o método de “contribuição em espécie”, possibilitando transações mais rápidas e eficientes. A criação deste sistema não se limita a uma mera revisão técnica legal. É uma manifestação clara da intenção política de apoiar empresas com alto potencial de crescimento, como startups e empresas de tecnologia, que podem não ter liquidez, mas que podem utilizar estrategicamente o valor de suas ações para realizar M&A. Este artigo fornece uma explicação abrangente do sistema de emissão de ações sob a Lei das Sociedades por Ações do Japão, desde sua definição legal até os procedimentos específicos, e até aspectos importantes como a proteção dos direitos dos acionistas e credores.

Sistema de Emissão de Ações: Uma Visão Geral para Utilização Estratégica sob a Lei Japonesa

Para compreender precisamente o sistema de emissão de ações, é essencial captar a sua definição legal no contexto da lei das sociedades por ações do Japão. O artigo 2, número 32-2 da lei das sociedades por ações japonesa define a emissão de ações como “o ato de uma sociedade por ações adquirir ações de outra sociedade por ações, com o objetivo de torná-la sua subsidiária (limitada às entidades definidas por ordem do Ministério da Justiça), e emitir suas próprias ações como contrapartida ao cedente das ações adquiridas” . Esta definição inclui vários elementos importantes que delimitam o âmbito de aplicação do sistema.

Em primeiro lugar, tanto a empresa que emite as ações para se tornar a empresa-mãe (empresa emissora de ações-mãe) quanto a empresa alvo (empresa emissora de ações-subsidiária) devem ser “sociedades por ações” conforme estabelecido pela lei das sociedades por ações do Japão . Portanto, transações que envolvam entidades estrangeiras ou sociedades de participações não podem utilizar este sistema .

Em segundo lugar, o propósito da emissão de ações é estritamente limitado a tornar outra sociedade por ações uma “subsidiária” . Isso significa que, como resultado da emissão de ações, a empresa emissora de ações-mãe deve criar uma nova relação na qual detém mais de 50% dos direitos de voto da empresa emissora de ações-subsidiária . A determinação de “subsidiária” é feita com base em um critério objetivo e claro de “percentagem de participação”, e não se aplica o critério de “poder de controle efetivo”, que considera uma empresa como controladora mesmo se a participação nos direitos de voto for de 50% ou menos . Este critério claro é um design intencional para prevenir disputas sobre a aplicabilidade de procedimentos legais e garantir a estabilidade das transações. Portanto, o sistema de emissão de ações não pode ser utilizado com o propósito de adquirir ações adicionais de uma empresa que já é considerada subsidiária por deter mais de 50% dos direitos de voto .

Comparação entre Emissão de Ações, Troca de Ações e Contribuições em Espécie sob a Lei Japonesa

O valor estratégico do sistema de emissão de ações torna-se mais claro quando comparado com outras metodologias semelhantes de M&A. Compreender as diferenças entre a emissão de ações e os métodos típicos que envolvem ações como contrapartida, nomeadamente a “troca de ações” e as “contribuições em espécie”, é extremamente importante para formular a estratégia de M&A mais adequada.

A maior diferença em relação à troca de ações reside no nível de aquisição exigido. A troca de ações tem como objetivo reorganizar a empresa-alvo como uma subsidiária integral (com a posse de 100% dos direitos de voto). Por outro lado, a emissão de ações permite uma aquisição mais flexível, não necessariamente exigindo 100% das ações, mas sim a obtenção da maioria dos direitos de voto para transformar a empresa em uma subsidiária. Isso permite que a empresa adquirente assegure o controle gerencial enquanto evita negociações e conflitos com acionistas minoritários que se opõem à aquisição.

Em comparação com as contribuições em espécie, destaca-se a simplicidade do procedimento. As contribuições em espécie envolvem a entrega de propriedade que não seja dinheiro (neste caso, ações da empresa-alvo) em troca de novas ações, e, com base no Artigo 207 do Código das Sociedades Comerciais do Japão, geralmente requerem uma avaliação do valor dos bens contribuídos por um inspetor nomeado pelo tribunal. Este procedimento pode ser oneroso em termos de tempo e custo, mas a emissão de ações, sendo uma ação de reorganização empresarial, não está sujeita a tais regulamentos de contribuições em espécie. Assim, as empresas podem realizar M&A de forma mais rápida e com menos custos.

Resumindo as diferenças, a tabela a seguir é apresentada:

Procedimentos Padrão para Emissão de Ações: Explicação Passo a Passo

Os procedimentos para realizar a emissão de ações são conduzidos pela empresa emissora e devem seguir uma série de etapas estabelecidas pela Lei das Sociedades por Ações do Japão.

Primeiramente, a empresa emissora deve elaborar um “plano de emissão de ações” com base no Artigo 774-2 da Lei das Sociedades por Ações do Japão. Este plano deve incluir os itens especificados no Artigo 774-3 da mesma lei, como o nome e endereço da subsidiária que receberá as ações, o número mínimo de ações a serem transferidas (que deve ser suficiente para alcançar a subsidiarização), o número de ações da empresa emissora a serem oferecidas como contrapartida e o método de cálculo, o conteúdo da contrapartida se incluir dinheiro, o prazo para os acionistas da subsidiária solicitarem a transferência de ações e a data em que a emissão de ações terá efeito legal (data de efetivação).

Em seguida, a empresa emissora deve, de acordo com o Artigo 816-2 da Lei das Sociedades por Ações do Japão, disponibilizar os documentos do plano de emissão de ações, entre outros, em sua sede, desde um dia definido, como duas semanas antes da assembleia geral de acionistas, até seis meses após a data de efetivação (procedimento de divulgação prévia).

Como regra geral, o plano de emissão de ações deve ser aprovado por uma resolução especial na assembleia geral de acionistas da empresa emissora antes da data de efetivação. Uma resolução especial, conforme o Artigo 309-2, item 12 da Lei das Sociedades por Ações do Japão, exige a presença de acionistas com mais da metade dos direitos de voto exercíveis e a aprovação de pelo menos dois terços dos direitos de voto dos acionistas presentes, o que constitui um requisito muito rigoroso.

Após a aprovação na assembleia geral de acionistas, a empresa emissora notifica os acionistas da subsidiária que desejam transferir suas ações sobre o conteúdo do plano aprovado (Artigo 774-4 da Lei das Sociedades por Ações do Japão). Os acionistas que desejam transferir devem submeter um documento escrito à empresa emissora até a data de inscrição, indicando o número de ações que desejam transferir. Aqui, um dos aspectos mais característicos do sistema de emissão de ações entra em jogo: o “princípio da liberdade de alocação”. Com base no Artigo 774-5 da Lei das Sociedades por Ações do Japão, a empresa emissora pode decidir livremente de quem e quantas ações receberá e como alocará a contrapartida. Isso permite que a empresa emissora, por exemplo, dê prioridade às solicitações de acionistas amigáveis de longo prazo, controlando estrategicamente a composição acionária após a fusão ou aquisição.

Finalmente, quando a data de efetivação estabelecida no plano de emissão de ações chega, os efeitos legais ocorrem. Os acionistas da subsidiária que transferiram suas ações recebem ações da empresa emissora como contrapartida e tornam-se novos acionistas da empresa emissora (Artigos 774-7 e 774-11 da Lei das Sociedades por Ações do Japão). Após a efetivação, a empresa emissora tem a obrigação de preparar sem demora os documentos de divulgação pós-evento, que incluem o número de ações adquiridas, entre outros detalhes, e mantê-los disponíveis em sua sede por seis meses a partir da data de efetivação (Artigo 816-10 da Lei das Sociedades por Ações do Japão).

Procedimentos de Proteção dos Direitos dos Acionistas e Credores sob a Lei Japonesa

A emissão de ações tem um impacto significativo na estrutura organizacional de uma empresa, e por isso, a Lei das Sociedades por Ações do Japão estabelece procedimentos rigorosos para proteger os acionistas e credores que possam ser prejudicados.

Direito de Pedido de Compra de Ações por Acionistas Opositores no Japão

Os acionistas da empresa emissora de ações que exerceram o seu direito de voto contra o plano de emissão de ações na assembleia geral podem solicitar à empresa, com base no Artigo 816-6 da Lei das Sociedades por Ações do Japão, que compre suas ações a um “preço justo”. Este é um direito importante para garantir que os acionistas que se opõem a decisões significativas da empresa possam recuperar o seu capital investido.

Determinação do ‘Preço Justo’: Perspectivas dos Casos Judiciais no Japão

Quando não há acordo entre o acionista e a empresa sobre o ‘preço justo’, o tribunal é quem determinará o preço final. Os tribunais japoneses, ao calcular este ‘preço justo’, não utilizam um método uniforme, mas sim adotam uma abordagem multifacetada que considera o estado patrimonial da empresa e todas as outras circunstâncias relevantes. Recentemente, métodos de avaliação que se concentram na futura rentabilidade da empresa, como o método do Fluxo de Caixa Descontado (DCF), têm ganhado destaque.

Particularmente importante é a decisão judicial sobre a aplicação do chamado ‘desconto de iliquidez’, que reduz o preço das ações devido à dificuldade de vendê-las no mercado. O Supremo Tribunal do Japão, em sua decisão de 26 de março de 2015, indicou que, ao usar métodos de avaliação que se concentram no valor empresarial da companhia (como o método DCF), em princípio, não é permitido aplicar um desconto por iliquidez ao calcular o preço de compra das ações quando um acionista se retira da empresa. Este precedente é considerado aplicável também no contexto de pedidos de compra de ações por acionistas opositores. Esta decisão judicial é extremamente importante do ponto de vista da proteção dos acionistas, pois impede que acionistas minoritários sejam forçados a sair da empresa a preços injustamente baixos, simplesmente porque suas ações são não cotadas ou porque possuem uma participação minoritária.

Procedimento de Oposição dos Credores no Japão

Quando a contrapartida pela emissão de ações inclui bens que não sejam ações da empresa-mãe (como dinheiro) e o valor desses bens representa mais de 5% do valor total da contrapartida, é necessário um procedimento para proteger os interesses dos credores, devido ao risco de escoamento dos ativos da empresa-mãe. O Artigo 816-8 da Lei das Sociedades por Ações do Japão estabelece que, nesses casos, os credores da empresa emissora de ações podem apresentar suas objeções.

Quando este procedimento é necessário, a empresa emissora de ações deve anunciar publicamente no Diário Oficial e notificar individualmente os credores conhecidos. Os credores têm um período de pelo menos um mês para apresentar suas objeções. Se um credor apresentar uma objeção, a empresa tem a obrigação de pagar a dívida ou fornecer garantias adequadas ao credor, a menos que seja evidente que a transação não prejudicará o credor, ou ainda confiar propriedades adequadas a uma empresa de confiança, conforme estabelecido no parágrafo 5 do Artigo 816-8 da Lei das Sociedades por Ações do Japão.

Simplificação da Emissão de Ações e Pontos de Atenção na Prática

O sistema de emissão de ações no Japão inclui disposições excepcionais que simplificam os procedimentos e importantes restrições que devem ser observadas na prática.

Visão Geral da Simplificação da Emissão de Ações

O Artigo 816-4 da Lei das Sociedades por Ações do Japão estabelece um procedimento conhecido como “simplificação da emissão de ações”. Este procedimento permite que, quando o valor total da contrapartida pela emissão de ações não exceda um quinto (20%) do valor líquido dos ativos da empresa emissora, a resolução especial da assembleia geral de acionistas, normalmente necessária, possa ser dispensada. Este dispositivo visa facilitar decisões rápidas e reduzir o ônus processual em pequenas e médias fusões e aquisições (M&A) que têm um impacto menor no patrimônio da empresa.

Limitações do Sistema e Pontos Estratégicos

A emissão de ações é uma ferramenta poderosa, mas seu uso está sujeito a várias restrições importantes. Como mencionado anteriormente, as partes envolvidas devem ser limitadas a sociedades anônimas japonesas, e o procedimento não pode ser utilizado em M&A transfronteiriços que envolvam empresas estrangeiras.

Além disso, a perspectiva fiscal é extremamente importante. Para que os acionistas da subsidiária que transferem ações possam beneficiar-se do adiamento da tributação sobre ganhos de capital resultantes da transferência, pelo menos 80% do valor total da contrapartida recebida deve consistir em ações da empresa emissora. Isso significa, na prática, que a proporção de dinheiro em uma contrapartida mista (combinação de ações e dinheiro) deve ser mantida abaixo de 20%. Além disso, para as emissões de ações realizadas após 1 de outubro de 2023 (Reiwa 5), se a emissão resultar em que a empresa emissora se torne uma “empresa familiar” sob a lei tributária, ela será excluída do benefício do adiamento da tributação. Esta é uma medida para prevenir o uso abusivo do sistema e requer atenção especial, especialmente por empresas onde a família fundadora ou outras famílias detêm uma grande participação acionária.

Relação com Outras Regulamentações Legais

A emissão de ações não é um procedimento que se encerra apenas com a Lei das Sociedades por Ações do Japão. Em particular, se a subsidiária que recebe as ações for uma empresa listada, as regulamentações da Lei de Instrumentos Financeiros e Câmbio do Japão, especialmente as regras de Oferta Pública de Aquisição (OPA), podem ser aplicáveis. Dependendo da natureza da transação, pode ser necessário proceder com os trâmites da OPA em paralelo com os procedimentos da Lei das Sociedades por Ações. Portanto, para garantir o sucesso de um M&A que utilize a emissão de ações, é essencial uma análise legal integrada e especializada que abranja várias áreas do direito, incluindo a lei societária, a lei tributária e a lei de instrumentos financeiros.

Conclusão

O sistema de emissão de ações é uma ferramenta de M&A flexível e poderosa, utilizada para adquirir o controlo de outra sociedade anónima através da emissão de ações próprias como contrapartida. Com a sua flexibilidade, que não exige a total subsidiarização, a simplicidade dos procedimentos e a conveniência estratégica da “liberdade de alocação”, torna-se uma opção importante nas estratégias de crescimento das empresas. No entanto, a sua implementação requer a adesão a procedimentos legais detalhados, uma resposta adequada aos direitos dos acionistas opositores e credores, bem como uma compreensão precisa da complexa relação com leis relacionadas, como a legislação fiscal e a lei de instrumentos financeiros. Para gerir adequadamente estes requisitos legais e levar a transação ao sucesso, é essencial ter conhecimentos especializados avançados e uma vasta experiência prática.

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