O que são as cláusulas sobre ações em contratos de investimento

Vários termos são estabelecidos no conteúdo de um contrato de investimento, e pode haver termos relacionados a ações.

Do ponto de vista do investidor, os termos relacionados às ações são sobre as ações que são aceitas como contrapartida do investimento, tornando-se uma cláusula importante no contrato de investimento. Além disso, do ponto de vista da empresa, é uma cláusula que precisa ser bem definida, considerando aspectos como a relação da proporção de ações detidas pela gestão e a prevenção de vazamento de ações para o exterior, tornando-se uma cláusula importante. Portanto, neste artigo, explicaremos os termos relacionados às ações em contratos de investimento.

Cláusulas sobre ações em contratos de investimento

Em contratos de investimento, as seguintes cláusulas podem ser consideradas em relação às ações:

1. Cláusula sobre a subscrição preferencial de novas ações emitidas
2. Cláusula sobre o direito de preferência na compra
3. Cláusula sobre o direito de venda conjunta e de participação na transferência
4. Cláusula sobre a transferência de ações
5. Cláusula sobre o direito de arrastar (Drag Along Right)

Cláusula sobre a subscrição preferencial de novas ações emitidas

Para os VC (Venture Capital) e similares, a subscrição preferencial de novas ações emitidas permite manter a sua proporção de ações.

Ao manter a sua proporção de ações, os VC e similares podem exercer o seu direito de voto como acionistas e manter o controlo. Além disso, podem obter retornos proporcionais à sua participação em caso de IPO (Oferta Pública Inicial) ou M&A (Fusões e Aquisições), tornando a manutenção da proporção de ações uma questão importante para os VC e similares.

Portanto, pode ser estipulado no contrato de investimento que os VC e similares têm o direito de subscrever preferencialmente novas ações emitidas por startups e similares. Não se espera que a cláusula sobre a subscrição preferencial de novas ações emitidas cause um grande risco para as startups e similares, mesmo que seja estipulada.

Contudo, ao estipular, é necessário ter cuidado com os seguintes dois pontos:

Emissão de opções de ações

Opções de ações são direitos que permitem aos gestores, funcionários e investidores de uma empresa comprar ações da empresa a um preço de exercício fixo. Nas startups e similares, pode ser comum atrair talentos de alta qualidade através da concessão de opções de ações. Portanto, a verdade é que a empresa gostaria de usar as opções de ações para atrair talentos de alta qualidade. Portanto, é desejável que a cláusula sobre a subscrição preferencial exclua as opções de ações. Se não houver uma disposição específica sobre a cláusula de subscrição preferencial, as opções de ações também serão incluídas, o que pode impedir a sua utilização para atrair talentos de alta qualidade. Portanto, é necessário ter cuidado.

Período de exercício do direito de subscrição preferencial

Se o período de exercício do direito de subscrição preferencial não for estipulado, pode acontecer que os VC e similares não exerçam o direito por um longo tempo, impedindo o avanço das finanças da empresa. Para evitar tal situação, é desejável que o contrato de investimento estipule o período de exercício do direito de subscrição preferencial.

Cláusulas sobre o Direito de Preferência na Compra

O que é o Direito de Preferência na Compra

A cláusula de subscrição preferencial de novas ações, que explicamos acima, é uma cláusula que permite que a “empresa” tenha o direito de subscrever preferencialmente quando novas ações são emitidas. Por outro lado, o direito de preferência na compra é o direito de permitir que aqueles que têm o direito de preferência na compra comprem ações que foram objeto de transferência, antes de outros, quando um acionista específico transfere as ações que possui.

Objetivo das Cláusulas sobre o Direito de Preferência na Compra

Os principais objetivos do direito de preferência na compra são os seguintes:

1. Aumentar o número de ações detidas por meio da compra de ações, com o objetivo de aumentar a sua participação acionária
2. Prevenir que as ações sejam transferidas para terceiros indesejáveis para a empresa

O Direito de Preferência na Compra pode ser concedido aos gestores?

Os casos de compra resultantes do exercício do direito de preferência na compra são os seguintes:

• O gestor transfere e o gestor compra
• O gestor transfere e o investidor compra
• O investidor transfere e o gestor compra
• O investidor transfere e o investidor compra

Na maioria dos casos, quando o investidor transfere as ações, não importa se o gestor ou o investidor compra, desde que as ações possam ser vendidas. Além disso, muitos gestores preferem comprar as ações eles próprios em vez de permitir que sejam compradas por terceiros indesejáveis. Portanto, há uma certa racionalidade em permitir que os gestores comprem preferencialmente quando os investidores transferem as ações.

Portanto, muitas vezes o direito de preferência na compra é concedido aos gestores. Além disso, para alcançar os dois objetivos acima, o direito de preferência na compra deve ser aplicado a todas as compras, não apenas a uma parte delas, por isso é comum que todas as compras sejam feitas.

Além disso, quando várias ações são transferidas, é comum que aqueles que exerceram o direito de preferência na compra comprem as ações proporcionalmente se houver mais de um.

Cláusulas sobre o Direito de Venda Conjunta e o Direito de Participação na Transferência

O que são o Direito de Venda Conjunta e o Direito de Participação na Transferência

O Direito de Venda Conjunta e o Direito de Participação na Transferência referem-se ao direito que permite que, quando um acionista específico pretende vender as suas ações, os outros acionistas possam vender as suas ações em conjunto, ou seja, garantir a oportunidade de vender as suas próprias ações.

Objetivo das cláusulas sobre o Direito de Venda Conjunta e o Direito de Participação na Transferência

O principal objetivo das cláusulas sobre o Direito de Venda Conjunta e o Direito de Participação na Transferência é prevenir situações em que apenas um acionista específico venda as suas ações e obtenha lucro, partilhando a oportunidade de venda de ações entre os acionistas. Para os acionistas minoritários, em particular, se um acionista maioritário vender as suas ações e a empresa-mãe ou a estrutura organizacional da empresa mudar de repente, eles podem perder a oportunidade de vender as suas ações. Como resultado, eles também podem perder a oportunidade de obter lucro através de um exit.

Portanto, as cláusulas sobre o Direito de Venda Conjunta e o Direito de Participação na Transferência são particularmente importantes para os acionistas minoritários.

O Direito de Venda Conjunta e o Direito de Participação na Transferência podem ser concedidos aos gestores?

Os casos de participação na venda devido ao exercício do Direito de Venda Conjunta e do Direito de Participação na Transferência são os seguintes:

• Quando o gestor transfere as ações e participa na transferência
• Quando o gestor transfere as ações e o investidor participa na transferência
• Quando o investidor transfere as ações e o gestor participa na transferência
• Quando o investidor transfere as ações e o investidor participa na transferência

Expliquei que há uma certa razoabilidade em conceder o Direito de Preferência e o Direito de Primeira Recusa aos gestores, e que há muitos casos em que eles são concedidos aos gestores.

No entanto, geralmente não se concede o Direito de Venda Conjunta e o Direito de Participação na Transferência aos gestores. Para investidores como os VC, há uma necessidade e razoabilidade em garantir a oportunidade de transferência num determinado período, concedendo o Direito de Venda Conjunta e o Direito de Participação na Transferência.

Por outro lado, para os gestores, ao contrário dos investidores como os VC, o principal objetivo não é investir na empresa, mas gerir a empresa. Portanto, para os gestores, ao contrário dos investidores como os VC, não se reconhece a necessidade e a razoabilidade de garantir a oportunidade de transferência num determinado período, concedendo o Direito de Venda Conjunta e o Direito de Participação na Transferência, e geralmente não se concede o Direito de Venda Conjunta e o Direito de Participação na Transferência.

No entanto, em casos em que se prevê desde o início que o gestor irá transferir as ações, o Direito de Venda Conjunta e o Direito de Participação na Transferência podem ser concedidos excecionalmente.

Pontos a ter em conta ao estabelecer cláusulas sobre o Direito de Venda Conjunta e o Direito de Participação na Transferência

Em relação ao Direito de Venda Conjunta e ao Direito de Participação na Transferência, é importante esclarecer como determinar o número de ações que podem ser transferidas e como tratar os casos em que a pessoa que deseja adquirir as ações altera o número de ações que deseja adquirir.

Além disso, o Direito de Venda Conjunta e o Direito de Participação na Transferência podem ser estabelecidos simultaneamente com o Direito de Preferência e o Direito de Primeira Recusa no conteúdo do contrato de investimento. Portanto, quando são estabelecidos simultaneamente, é necessário considerar como ajustar a relação entre ambos.

Cláusulas sobre a Transferência de Ações

Em contratos de investimento, é comum que sejam feitos acordos sobre a transferência de ações, devido à necessidade de ajustar os interesses entre empresas de arranque e VC (Venture Capital, Capital de Risco), entre outros. Por exemplo, pode ser estipulado que, quando o gestor transfere ações, é necessário o consentimento do VC. Além disso, pode ser explicitamente declarado que o VC pode transferir ações livremente. Isto deve-se à necessidade e razoabilidade de garantir oportunidades para a transferência de ações num determinado período para o VC.

No entanto, se o VC puder transferir ações livremente para entidades que não são favoráveis à empresa, isso pode resultar em desvantagens para a empresa. Portanto, pode-se considerar a negociação de restrições parciais à transferência, como estipular que, embora a transferência de ações pelo VC seja basicamente livre, a transferência para certas entidades requer a aprovação da empresa.

Cláusula sobre o Direito de Arrastar (Drag Along Right)

O Direito de Arrastar, também conhecido como direito de venda forçada, é o “direito que permite aos investidores, sob certas condições, forçar a gestão e outros acionistas a participarem numa fusão e aquisição (M&A) ou numa saída (exit)” (Tetsuya Isozaki, “Equity Finance for Startups”, pág. 139). Para mais informações sobre o Direito de Arrastar, por favor consulte o artigo abaixo.

Resumo

Acima, explicamos as cláusulas relativas às ações em contratos de investimento. As cláusulas relativas às ações afetam a proporção de ações detidas e o retorno no momento da saída (Exit), tornando-se cláusulas importantes tanto para a empresa como para os investidores, como os fundos de capital de risco (VC). Portanto, é necessário definir claramente estas cláusulas nos contratos de investimento.

No entanto, a consideração das cláusulas relativas às ações em contratos de investimento requer conhecimento especializado, por isso é aconselhável que um advogado especialista prepare o contrato de investimento ou que se receba aconselhamento de um advogado.