Ce este clauza de delegare a directorului în contractele de investiții?

Atunci când o companie de tip start-up primește investiții de la un fond de investiții de tip venture capital (VC), unul dintre termenii care pot fi stipulați în contractul de investiții este clauza de delegare a directorilor.
Deși aveți probabil o idee generală despre ce înseamnă clauza de delegare a directorilor, nu toată lumea înțelege pe deplin ce este această clauză și ce semnificație juridică are.
Prin urmare, acest articol va explica clauza de delegare a directorilor în cadrul contractelor de investiții.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

Ce este clauza de delegare a directorului

Clauza de delegare a directorului se referă la prevederea prin care investitorii, cum ar fi VC (Capitalul de Risc), trimit reprezentanți ai propriei companii pentru a ocupa poziția de director în companii de tip start-up sau similare. Scopul acestei delegări este de a permite acestor reprezentanți să devină directori în respectivele companii.

Semnificația clauzei de delegare a directorului

În cadrul unui contract de investiții, semnificația clauzei de delegare a directorului poate fi considerată în două moduri:

1. Funcția de supraveghere a deciziilor consiliului de administrație
2. Funcția de înțelegere a informațiilor interne ale companiei

Funcția de supraveghere a deciziilor consiliului de administrație

Prima semnificație este că investitorii, cum ar fi VC (Capitalul de Risc), prin delegarea unui membru al propriei organizații ca director, pot supraveghea și controla modul în care operațiunile de afaceri sunt gestionate în cadrul companiilor de tip startup. Prin implicarea unui membru al VC în consiliul de administrație al unei companii de tip startup, VC poate supraveghea și controla dacă operațiunile de afaceri sunt gestionate corespunzător, în conformitate cu planul de afaceri.

Din punct de vedere legal, se stipulează că “deciziile adunării generale a acționarilor, cu excepția cazului în care există o prevedere specială în statut, se iau cu votul majorității acționarilor care pot exercita dreptul de vot și care dețin mai mult de jumătate din drepturile de vot” (Articolul 309 alineatul (1) al Legii Japoneze a Companiilor). Dacă numărul de directori delegați de VC nu atinge majoritatea, VC nu poate controla legal deciziile consiliului de administrație al companiilor de tip startup. Cu toate acestea, se poate presupune că, prin implicarea și exprimarea opiniilor membrilor VC în consiliul de administrație, aceștia pot influența și controla în mod efectiv deciziile consiliului de administrație.

De asemenea, dacă un director delegat face o declarație în consiliul de administrație și ceilalți directori ignoră această declarație și iau decizii care cauzează daune companiei, riscul ca ceilalți directori care au ignorat declarația directorului delegat să fie considerați că au încălcat obligațiile de diligență și loialitate crește, rezultând în așteptarea unei decizii adecvate.

https://monolith.law/corporate/investment-contract-clause-management-company[ja]

Funcția de înțelegere a informațiilor interne ale companiei

A doua semnificație a clauzei de delegare a directorului în contractul de investiții este funcția de înțelegere a informațiilor interne ale companiei. Dacă investitorii, cum ar fi VC, implică un membru al propriei organizații în consiliul de administrație al unei companii de tip startup ca director, acesta va putea înțelege informațiile interne prezentate în consiliul de administrație. În plus, în calitate de director, acesta poate solicita divulgarea de informații altor directori pentru a-și îndeplini îndatoririle.

Un director delegat de VC rămâne un director, deci dacă ceilalți directori sunt solicitați de un director delegat de VC să divulge informații pentru a-și îndeplini îndatoririle, va fi dificil să refuze această cerere.

Delegarea ca observator

Există o metodă similară cu cea de a delega reprezentanții proprii ai unei companii VC, etc., ca directori, și anume delegarea ca observatori, nu ca directori. Deși nu se implică ca directori în consiliul de administrație al unei companii de tip start-up, etc., se vor implica ca observatori, ceea ce va avea un efect similar cu clauza de delegare a directorilor. Când sunt delegați ca observatori, influența lor este în general mai mică decât atunci când se implică ca directori, dar pot evita riscurile, cum ar fi asumarea responsabilității ca directori sau incapacitatea de a renunța la funcția de director.

Aspecte de luat în considerare privind clauza de delegare a directorilor din perspectiva companiilor de tip start-up

Am explicat mai sus semnificația clauzei de delegare a directorilor.

În continuare, vom discuta aspectele de luat în considerare în cazul clauzei de delegare a directorilor în contractele de investiții, din perspectiva companiilor de tip start-up.

Numărul directorilor delegați

După cum am menționat anterior, în ceea ce privește rezoluțiile adunării generale a acționarilor, se prevede că “rezoluțiile adunării generale a acționarilor se iau, cu excepția cazului în care statutul prevede altfel, de acționarii care pot exercita dreptul de vot și care dețin mai mult de jumătate din drepturile de vot” (Articolul 309, alineatul 1, din Legea japoneză a companiilor). Prin urmare, companiile de tip start-up trebuie să fie atente, deoarece dacă acceptă prea mulți reprezentanți ai VC-urilor ca directori, aceștia ar putea prelua controlul și drepturile de conducere ale companiei.

De asemenea, chiar și atunci când companiile de tip start-up dețin majoritatea, trebuie să fie atente dacă dețin doar o majoritate minimă. Acest lucru se datorează faptului că este posibil ca directorii companiilor de tip start-up să se alinieze cu VC-urile, permițând acestora să preia majoritatea. În plus, în funcție de problema în discuție, directorii companiilor de tip start-up pot să nu poată participa la vot ca persoane cu interese speciale (Articolul 369, alineatul 2, din Legea japoneză a companiilor), ceea ce ar putea duce la imposibilitatea de a atinge majoritatea.

Prin urmare, este de dorit ca companiile de tip start-up să mențină o majoritate confortabilă.

Caracterul și personalitatea directorilor delegați

Directorii delegați pot avea diferite personalități, moduri de gândire și caracteristici umane. Dacă directorul delegat nu se potrivește cu compania de tip start-up, acesta ar putea inhiba directorii companiei de tip start-up, ceea ce ar putea duce la imposibilitatea de a avea discuții constructive sau de a lua decizii eficiente.

Prin urmare, pentru companiile de tip start-up care primesc directori delegați, este important să ia în considerare compatibilitatea cu directorul delegat și, dacă nu sunt compatibili, să creeze un sistem în care să poată solicita VC-urilor să delegheze alți directori.

Puncte de verificare a clauzelor de delegare a directorilor din perspectiva investitorilor VC etc.

Am explicat mai sus aspectele de care trebuie să ținem cont în legătură cu clauzele de delegare a directorilor din perspectiva companiilor de tip start-up, dar în continuare vom explica aspectele de care trebuie să ținem cont în legătură cu clauzele de delegare a directorilor în contractele de investiții, din perspectiva investitorilor VC etc.

Răspunderea ca director

Când un reprezentant al VC etc. este delegat ca director la o companie de tip start-up, acesta va avea, desigur, responsabilități ca director. Prin urmare, este necesar să delegăm persoane care pot îndeplini corect îndatoririle de director, fără a încălca obligațiile de loialitate și de diligență.

Când VC etc. deleghează un director, este recomandabil să încheie un contract de limitare a răspunderii pentru directorul delegat și să se asigure că acesta este inclus în asigurarea de răspundere a directorilor, ca măsură de precauție.

Relația cu conflictul de interese

Directorul delegat este în același timp reprezentant al VC etc. și director al companiei de tip start-up. În această situație, poate apărea o situație în care trebuie să ia măsuri necesare pentru supraviețuirea companiei, dar care ar putea reduce valoarea acțiunilor. În astfel de cazuri, directorul delegat trebuie să se gândească la ce acțiuni și declarații ar fi adecvate și să ia decizii cu grijă.

Urmărirea responsabilității directorilor companiilor de tip start-up

Dacă un reprezentant al VC etc. este delegat ca director al unei companii de tip start-up și este implicat în consiliul de administrație, o parte a responsabilității pentru orice problemă care apare va fi recunoscută de facto de către VC etc. În acest caz, va fi practic dificil pentru VC etc. să urmărească responsabilitatea companiei de tip start-up sau a altor directori ai acesteia.

Dificultatea de a renunța la funcția de director

Pot apărea situații în care ar fi preferabil ca directorul delegat să demisioneze, din diverse motive, cum ar fi apariția unui conflict de interese sau imposibilitatea de a recupera investiția. Cu toate acestea, conform articolului 346 alineatul (1) din Legea Companiilor Japoneze, “dacă un director lipsește sau dacă numărul de directori stabilit de această lege sau de statut lipsește, directorul care a demisionat prin expirarea mandatului sau prin demisie va avea încă drepturile și obligațiile unui director până când un nou director (inclusiv cei care ar trebui să îndeplinească funcțiile unui director temporar conform alineatului următor) își asumă funcția”. Prin urmare, există riscul ca directorul să nu poată demisiona în practică până când nu este ales un nou director. În plus, dacă mai mulți VC etc. deleghează directori, în funcție de articolul 346 alineatul (1) al Legii Companiilor și de numărul de directori, cine poate demisiona poate fi determinat pe baza principiului “primul venit, primul servit”.

Prin urmare, când VC etc. deleghează un director, trebuie să ia în considerare numărul de directori ai companiei de tip start-up și numărul de directori delegați de la alți VC etc., și să examineze cu atenție dacă să delegheze un director sau nu.

Divulgarea informațiilor către VC etc., care sunt acționari

Chiar și directorul delegat de la VC etc. are, la fel ca orice alt director, o obligație de diligență. În acest caz, dacă directorul delegat dezvăluie neglijent informațiile pe care le-a obținut ca director către VC etc., care este doar un acționar, acesta ar putea încălca obligația de diligență a directorului. Prin urmare, este important ca VC etc. să stipuleze în contractul de investiții, atunci când stabilește o clauză de delegare a directorilor, o clauză care permite directorului delegat să dezvăluie informațiile pe care le-a obținut ca director către VC etc.

Rezumat

Am explicat mai sus despre clauza de delegare a directorilor în contractele de investiții. Când descriem această clauză din perspectiva atențiilor necesare pentru companiile de tip startup și din perspectiva investitorilor, pare că este o clauză care necesită o mare atenție la formulare. Cu toate acestea, există mulți profesioniști cu experiență în cadrul VC și altele asemenea, astfel încât startup-urile pot beneficia de competențele acestor profesioniști pentru a-și extinde afacerea, iar VC și altele asemenea pot obține un randament mai mare prin delegarea de personal și creșterea companiei. Acesta este obiectivul real al clauzei de delegare a directorilor. Pentru a valorifica pe deplin acest rol al clauzei de delegare a directorilor, este recomandabil să aveți un contract de investiții redactat de un avocat specialist sau să solicitați sfaturi de la un avocat.