Ce este contractul de investiții necesar atunci când investești într-o întreprindere de tip start-up? Explicarea clauzei de distribuție preferențială

Și în Japonia, au început să apară tot mai multe startup-uri și companii de tip venture. În ceea ce privește înființarea unei afaceri, există diverse metode, de la lansarea cu fonduri proprii până la colectarea de fonduri de la capitaluri de risc și investitori. Dar ce este de fapt un contract de investiții, care este încheiat între investitori și companii?

Pentru investitori, este important să reducă cât mai mult riscul asociat cu investiția, iar “clauza de distribuție preferențială” din contractul de investiții este o clauză importantă pentru reducerea riscului.

Prin urmare, în acest articol vom explica în mod clar despre “clauza de distribuție preferențială” în contractul de investiții.

Ce este un contract de investiții

Contractul de investiții este încheiat atunci când investitori precum capitalul de risc investesc în startup-uri sau companii de tip venture, dar nu este reglementat în mod special de lege.

Însă, pentru companiile de tip venture, care au o gestionare instabilă, există riscuri precum scăderea prețului acțiunilor după investiție sau chiar falimentul, așa că investitorii încheie în mod obișnuit contracte de investiții pentru a reduce cât mai mult aceste riscuri.

Principalele elemente stabilite în contractul de investiții cu privire la conținutul investiției sunt următoarele patru:

• Aspecte legate de acțiuni (tip, număr, preț, condiții de plată etc.)
• Aspecte legate de condițiile de investiție
• Aspecte legate de retragerea investiției
• Aspecte legate de exit (recuperarea investițiilor și obținerea profitului prin IPO sau M&A)

Tipurile de acțiuni pot fi împărțite în mod grosier în „acțiuni obișnuite” și „acțiuni de tip special”. Acțiunile cu drept de dividend preferențial, care sunt tema acestui articol, sunt de asemenea un tip de acțiuni speciale.

Dreptul de dividend preferențial este dreptul de a primi dividende înaintea acționarilor obișnuiți sau de a primi dividende mai mari, dar pentru a emite acțiuni cu drept de dividend preferențial, este necesar să se convoace adunarea generală a acționarilor și să se voteze modificarea statutului, ceea ce necesită mult timp și proceduri complicate.

Prin urmare, pentru a stabili mai ușor dreptul de dividend preferențial, se utilizează adesea metoda de a stabili o clauză de dividend preferențial (clauza de dividend preferențial) în contractul de investiții, fără a emite acțiuni de tip special.

Scopul clauzei de dividend preferențial în contractul de investiții

Startup-urile și companiile de tip venture care vizează listarea la bursă rareori distribuie dividende acționarilor chiar dacă obțin profit, ci le folosesc în mod obișnuit ca fonduri pentru afaceri.

Investitorii nu se așteaptă neapărat la dividende, ci investesc cu scopul de a obține un randament mare prin exit, cum ar fi IPO. Având în vedere aceste puncte, se poate spune că necesitatea unei clauze de dividend preferențial nu este atât de mare.

Atunci, care este scopul stabilirii unei clauze de dividend preferențial în contractul de investiții?

Acest scop diferă în funcție de investitor și de compania care primește investiția. Principalul scop al startup-urilor și companiilor de tip venture este de a echilibra strângerea de fonduri și gestionarea stabilă prin stabilirea următoarelor condiții împreună cu dreptul de dividend preferențial:

• Restricții privind transferul de acțiuni
  Transferul de acțiuni nu poate fi efectuat fără aprobarea companiei, prevenind astfel transferul de acțiuni către terțe părți nedorite de companie
• Restricții privind dreptul de vot
  Limitarea dreptului de vot la adunarea generală a acționarilor permite o gestionare autonomă prin suprimarea implicării acționarilor în gestionare.
• Un preț de vânzare mai mare decât acțiunile obișnuite
  Numărul de acțiuni emise în raport cu suma investită este mai mic, ceea ce reduce scăderea procentului de acțiuni deținute de fondatori.

Pe de altă parte, principalul scop al investitorilor este de a reduce riscul de investiții în startup-uri și companii de tip venture instabile și de a obține cât mai multe dividende posibile la exit, cum ar fi IPO sau M&A.

În special, pentru capitalul de risc, care conduce afaceri de investiții cu fonduri colectate de la instituții financiare și companii, obținerea celor mai favorabile condiții posibile în contractul de investiții este esențială.

Pentru cei care doresc să afle mai multe despre clauza de cumpărare a acțiunilor în contractul de investiții, vă rugăm să consultați articolul de mai jos împreună cu acest articol.

https://monolith.law/corporate/investment-stock-purchase-clause[ja]

Tipuri de drepturi de distribuție preferențială în contractele de investiții

Nu există un format standard pentru stabilirea drepturilor de distribuție preferențială, dar acestea pot fi organizate în patru tipuri principale.

Ce înseamnă participativ / non-participativ

Drepturile de distribuție preferențială sunt diferențiate în participative și non-participative, în funcție de dacă acționarul cu drepturi de distribuție preferențială poate beneficia de distribuția obișnuită care are loc după plata distribuției preferențiale.

Participativ

După ce se plătește suma de distribuție preferențială stabilită acționarului cu drepturi de distribuție preferențială (acționar preferențial), dacă mai rămân profituri distribuibile, acționarul preferențial poate primi din nou o distribuție împreună cu acționarul cu acțiuni obișnuite (acționar obișnuit). Acest lucru este avantajos pentru investitori, astfel că se alege adesea opțiunea participativă.

Non-participativ

Chiar dacă mai rămân profituri distribuibile după plata sumei de distribuție preferențială stabilită acționarului preferențial, acesta nu va primi o distribuție suplimentară.

Ce înseamnă cumulativ / non-cumulativ

Drepturile de distribuție preferențială sunt diferențiate în cumulativ și non-cumulativ, în funcție de dacă suma neplătită poate fi transferată în cazul în care suma totală a distribuției preferențiale nu a fost plătită acționarului preferențial.

Cumulativ

Dacă suma de distribuție către acționarul preferențial nu atinge suma stabilită într-un anumit an fiscal, suma insuficientă va fi adăugată la distribuția din anii următori. Acest lucru poate fi o povară pentru startup-uri și companii de tip venture care nu efectuează distribuții, dar este avantajos pentru investitori.

Non-cumulativ

Dacă suma de distribuție către acționarul preferențial nu atinge suma stabilită într-un anumit an fiscal, suma insuficientă nu va fi transferată în anii următori.

Combinarea “dreptului de distribuție preferențială a bunurilor reziduale” cu “clauza de lichidare presupusă”

Există un drept preferențial similar cu dreptul de distribuție preferențială, numit “dreptul de distribuție preferențială a bunurilor reziduale”. Acesta este adesea stabilit atunci când se încheie contracte de investiții în Statele Unite și în alte țări, dar vom explica pe scurt pentru a nu-l confunda cu dreptul de distribuție preferențială.

Dreptul de distribuție preferențială a bunurilor reziduale este dreptul acționarului preferențial de a primi o sumă de distribuție fixă înaintea acționarului obișnuit atunci când se distribuie bunurile reziduale ale companiei în timpul lichidării.

Însă, în cazul în care compania în care s-a investit este transferată prin M&A, nu prin lichidare, suma plătită acționarului preferențial va fi proporțională cu numărul de acțiuni deținute, indiferent de tipul de acțiuni, iar investitorii care au cumpărat acțiuni preferențiale la un preț ridicat vor suferi pierderi.

Prin urmare, dacă se stabilește o “clauză de lichidare presupusă” în contractul dintre acționari, în cazul în care compania în care s-a investit este transferată, se va considera că a fost lichidată. În acest caz, “dreptul de distribuție preferențială a bunurilor reziduale” menționat mai sus se aplică acționarului preferențial, iar suma de transfer este considerată bunuri reziduale și distribuită, permițându-i să primească o sumă mai mare.

Pentru cei care doresc să afle mai multe despre clauza de lichidare presupusă în contractele de investiții, vă rugăm să consultați articolul de mai jos, împreună cu acest articol.

https://monolith.law/corporate/investment-contract-liquidation-provision[ja]

Exemplu de clauză de distribuție preferențială în contractele de investiții

Vă prezentăm un exemplu concret de clauză de distribuție preferențială, publicat de Agenția pentru Întreprinderi Mici și Mijlocii din Japonia, în cadrul unui contract de investiții în acțiuni.

Articolul 5.7 (Distribuție preferențială)

1. Compania emitentă va efectua, o dată pe an, o distribuție preferențială pentru acțiunile de tip A, în conformitate cu legile și prospectul de emitere a acțiunilor, pentru investitori, după ce au trecut trei ani de la data plății inițiale, în limita sumei distribuibile.

2. După ce au trecut trei ani de la data plății inițiale, compania emitentă va face eforturi rezonabile din punct de vedere comercial pentru a asigura o sumă distribuibilă, astfel încât să poată efectua o distribuție de 5% pe an pentru investitori, în conformitate cu legile și prospectul de emitere a acțiunilor.
(Sursa: Agenția pentru Întreprinderi Mici și Mijlocii din Japonia – Model de contract de investiții – Documentul 5: Contract de subscripție de acțiuni[ja])

Aspectele cheie ale acestei clauze sunt următoarele:

• Conform legii societăților din Japonia, compania emitentă nu are obligația de a distribui excedentul de fonduri, dar această clauză obligă compania emitentă să efectueze o distribuție preferențială către investitori.
• Conform legii societăților din Japonia, distribuția excedentului de fonduri poate fi efectuată doar în limita sumei distribuibile, dar această clauză impune companiei emitente o obligație de a face eforturi pentru a asigura o sumă distribuibilă.

De asemenea, este posibil să se stabilească că distribuția preferențială se va efectua doar în limita unei anumite sume distribuibile, pentru a reduce sarcina companiei emitente.

În plus, dacă se impune companiei emitente nu doar o obligație de efort, ci și o obligație de distribuție preferențială în alineatul 2, este necesar să se stabilească distincția între participare/non-participare și acumulare/non-acumulare.

Exemplu de clauză în cazul non-participării

Se nu se va efectua o distribuție a excedentului de fonduri către acționarii de acțiuni de tip A, care depășește distribuția preferențială.

Exemplu de clauză în cazul non-acumulării

Dacă într-un an de afaceri, distribuția preferențială către acționarii de acțiuni de tip A nu ajunge la 5% pe an, deficitul nu se va acumula în anii de afaceri următori.

De obicei, această clauză este stabilită în combinație cu “Restricțiile privind transferul de acțiuni ale acționarilor preferențiali” și “Restricțiile privind drepturile de vot ale acționarilor preferențiali” menționate anterior.

Rezumat

În exemplul de clauză prezentat, se reglementează doar acțiunile preferențiale de tip A, dar în cazul startup-urilor și al companiilor de tip venture, nu este neobișnuit să se emită noi acțiuni preferențiale, deoarece acestea efectuează mai multe runde de strângere de fonduri. În acest caz, este necesar să se stabilească ordinea de prioritate a dividendelor preferențiale în contractul dintre acționarii preferențiali.

Când se emit astfel de acțiuni preferențiale, este necesar să se ia în considerare diferite aspecte în elaborarea contractului de investiții și a contractului dintre acționari, așa că vă recomandăm să consultați un avocat cu cunoștințe și experiență bogată înainte de a lua o decizie pe cont propriu.

Orientări privind măsurile luate de biroul nostru

Biroul nostru de avocatură Monolis este specializat în IT, în special în aspectele legale ale internetului. În cazul investițiilor în startup-uri și companii de tip venture, este obișnuită crearea unui contract de investiții. Biroul nostru se ocupă cu crearea și revizuirea contractelor pentru o varietate de cazuri, de la companiile listate pe Tokyo Stock Exchange Prime până la companiile de tip venture. Dacă aveți probleme cu contractul, vă rugăm să consultați articolul de mai jos.

https://monolith.law/contractcreation[ja]