Требования к корпоративному управлению, необходимые для листинга на NASDAQ

Некоторые могут считать, что для японских компаний листинг на NASDAQ предполагает более высокие стандарты корпоративного управления, чем листинг на японском рынке ценных бумаг. Однако вывод может быть таков: “Нельзя утверждать, что требования к управлению на NASDAQ строже”, и вот почему. Мы объясним требования к корпоративному управлению для листинга на NASDAQ, учитывая случай, когда японская компания выходит на этот рынок.

Как будет описано ниже, когда японская компания выходит на NASDAQ, в основном применяются “специальные правила для иностранных компаний, листингующихся в США”. Следовательно, требования к корпоративному управлению для американских компаний, листингующихся на NASDAQ, отличаются, и это является ключевым моментом.

Критерии листинга на NASDAQ и требования к корпоративному управлению в Японии

Критерии листинга на NASDAQ опубликованы в документе “Rulebook – The Nasdaq Stock Market”.

Ссылка: Rules | The Nasdaq Stock Market

Рынок NASDAQ делится на три категории, и критерии листинга ужесточаются в следующем порядке: “Глобальный селект-рынок”, “Глобальный рынок” и “Рынок капитала”. Большинство японских компаний листингуются на “Рынке капитала”, где критерии листинга являются наиболее мягкими.

Если предположить, что компания планирует листинг на NASDAQ Капитал Маркет, то она должна соответствовать двум основным требованиям:

• Rule 5100, 5200 и 5500 Series “количественные требования к листингу” (согласно Rule 5005(a)(28), эти требования должны быть учтены при листинге на Рынке капитала)
• Rule 5600 Series “требования к корпоративному управлению” (согласно Rule 5001, эти требования применимы ко всем компаниям)

В данной статье мы сосредоточимся на последних требованиях, связанных с корпоративным управлением.

Кроме того, стоит отметить, что для Глобального селект-рынка применяются требования серии 5300, а для Глобального рынка – серии 5400.

Японские компании и «Иностранные частные эмитенты»

Японские компании обычно становятся на бирже NASDAQ в качестве иностранных частных эмитентов (Foreign Private Issuers, FPI), как это определено в Правиле 3b-4 Закона о ценных бумагах и биржах 1934 года (1934 Securities Exchange Act) (1934 год) США.

Иностранный частный эмитент – это иностранный выпускающий орган, не являющийся иностранным правительством, который на последний рабочий день второго последнего квартала не соответствует ни одному из следующих условий:
(1) Более 50% выпущенных голосующих ценных бумаг прямо или косвенно принадлежит резидентам США
(2) Одно из следующих условий:
(i) Большинство исполнительных директоров или членов совета директоров являются гражданами или резидентами США
(ii) Более 50% активов эмитента находится в США
(iii) Основная деятельность эмитента осуществляется в США

Закон о ценных бумагах и биржах 1934 года Правило 3b-4 / Адаптированный перевод нашей юридической фирмы

Проще говоря, иностранный частный эмитент – это компания, акционеры, руководство, активы и бизнес которой в основном находятся вне США, например, в Японии.

Вышеизложенное относится к определению иностранного частного эмитента по Закону о ценных бумагах и биржах 1934 года, однако в соответствии с Правилами 5005(19) и 5005(1) критериев листинга NASDAQ, это определение также применяется и для целей листинга на NASDAQ.

Механизм регулирования иностранных частных эмитентов под японским законодательством

В отношении иностранных частных эмитентов применяется правило Rule 5615(a)(3), которое устанавливает следующие положения:

• Иностранные частные эмитенты могут следовать своим национальным обычаям вместо требований серии правил Rule 5600, требований к раскрытию информации о вознаграждении директоров, установленных в Rule 5250(b)(3), и требований к распространению годовых и других отчетов, предусмотренных в Rule 5250(d).
• Однако они должны соблюдать требования к уведомлению о нарушениях комплаенса (Rule 5625), требования к голосованию (Rule 5640), требования к разнообразию в составе директоров (Rule 5605(f)), правила раскрытия информации о разнообразии в составе директоров (Rule 5606), а также учредить аудиторский комитет в соответствии с Rule 5605(c)(3), члены которого должны соответствовать критериям независимости, установленным в Rule 5605(c)(2)(A)(ii).
• За исключением случаев, предусмотренных в данном разделе, иностранные частные эмитенты должны соответствовать требованиям серии правил Rule 5000.

Таким образом, иностранные частные эмитенты подчиняются следующим правилам:

• В отношении положений, установленных в 5250(b)(3) и 5250(d) серии правил 5200, они могут следовать своим национальным обычаям вместо этих требований.
• В отношении серии правил 5600, в принципе, они могут следовать своим национальным обычаям вместо этих требований.
• В качестве исключения, правила 5625, 5640, 5605(f), 5606, 5605(c)(3), 5605(c)(2)(A)(ii) требуют применения стандартов листинга NASDAQ.

В результате японские компании, перечисленные на NASDAQ, в большинстве случаев не подпадают под общие требования корпоративного управления NASDAQ. Например, хотя NASDAQ обычно требует создания комитета по вознаграждениям, японские компании могут вместо этого следовать своим национальным обычаям. Таким образом, передача аналогичных функций совету директоров становится «стандартным» подходом для японских компаний, перечисленных на NASDAQ.

Требования к корпоративному управлению для иностранных частных эмитентов

Иностранные частные эмитенты не могут “вместо этого следовать своим национальным обычаям” и должны применять стандарты листинга NASDAQ, которые включают следующие требования:

• Правило 5625 (требования уведомления о несоответствии): Компания должна незамедлительно уведомить NASDAQ, если она осознает, что нарушает серию правил 5600. Однако это скорее относится к обязательствам после листинга, чем к требованиям к листингу.
• Правило 5640 (требования к голосованию): Голосовые права акционеров не должны быть несправедливо уменьшены или ограничены в результате действий компании или выпуска акций. Примеры таких действий компании или выпуска включают в себя принятие планов голосования с разными ступенями, введение голосования с ограниченным максимумом, выпуск акций с множественным голосованием или выпуск акций с меньшими голосовыми правами, чем у существующих обыкновенных акций, в рамках обменного предложения, но не ограничиваются этим.
• Правило 5605(f) (разнообразие в составе директоров): В составе директоров должно быть определенное количество лиц, относящихся к разнообразию (женщины, представители меньшинств, лица, относящиеся к категории LGBTQ+), либо необходимо объяснить отсутствие таких лиц (если директоров пять или меньше – один человек, если шесть и более – два человека).
• Правило 5606 (правила раскрытия информации о разнообразии в совете директоров): Необходимо раскрывать информацию о разнообразии в совете директоров.
• Правило 5605(c)(2)(A)(ⅱ) (состав аудиторской комиссии): Необходимо создать аудиторскую комиссию, состоящую минимум из трех членов, соответствующих требованиям “независимости” согласно разделу 10A-3(b)(1) Закона о биржевых ценных бумагах 1934 года.
• Правило 5605(c)(3) (обязанности и полномочия аудиторской комиссии): Аудиторская комиссия должна обладать полномочиями, предусмотренными разделами 10A-3(b)(2)(3)(4)(5) Закона о биржевых ценных бумагах 1934 года. Для инвестиционных компаний также требуется возможность анонимного уведомления.

Конституция аудиторского комитета в компаниях, зарегистрированных на NASDAQ

Как показано выше, одной из особенностей компаний, зарегистрированных на NASDAQ, является необходимость формирования «аудиторского комитета». Однако в соответствии с японским законодательством, аудиторские советы или комитеты по аудиту и прочим вопросам обычно соответствуют требованиям, установленным Законом о ценных бумагах 1934 года (Securities Exchange Act of 1934). Таким образом, создание аудиторского совета или комитета по аудиту и прочим вопросам в соответствии с японским законодательством и использование его в качестве аудиторского комитета для листинга на NASDAQ становится «стандартным» подходом для японских компаний, стремящихся к размещению акций на NASDAQ.

Дополнительно отметим следующую структуру.

В соответствии с японским законодательством, установка аудиторского совета или комитета по аудиту и прочим вопросам не всегда является обязательной. Существует возможность не назначать аудиторов вообще или выбрать только одного аудитора и не создавать аудиторский совет. Однако для публичных компаний, которые являются крупными (например, с уставным капиталом более 500 миллионов иен), установка такого совета становится обязательной. Обычно, при привлечении капитала через листинг на NASDAQ, уставный капитал компании превышает 500 миллионов иен, и даже если это не так, создание аудиторского совета все же рекомендуется для компаний определенного размера.

Мы не будем углубляться в детали требований к аудиторскому совету или комитету по аудиту и прочим вопросам в соответствии с японским законодательством, но оба органа должны состоять минимум из трех членов, и более половины из них должны быть внешними.

Таким образом, создание аудиторского совета или комитета по аудиту и прочим вопросам, соответствующего этим и другим условиям, и использование его в качестве аудиторского комитета для листинга на NASDAQ является вышеупомянутым «стандартным» подходом.

Ответственность и полномочия Аудиторского комитета в Японии

Ответственность и полномочия Аудиторского комитета определены в Законе о биржах ценных бумаг 1934 года (1934 Securities Exchange Act) следующим образом:

(Пропущено)
(2) Ответственность по отношению к зарегистрированным аудиторским фирмам: Аудиторский комитет, действуя в качестве комитета совета директоров, должен нести прямую ответственность за назначение, вознаграждение, продолжение трудовых отношений и надзор за работой зарегистрированных аудиторских фирм, которые были наняты для подготовки или выпуска аудиторских отчетов, или для выполнения других аудиторских, обзорных или сертификационных услуг для публичных компаний, включая разрешение разногласий между руководством и аудиторами по вопросам финансовой отчетности. Каждая зарегистрированная аудиторская фирма должна напрямую отчитываться перед Аудиторским комитетом.
(3) Обработка жалоб: Каждый Аудиторский комитет должен установить процедуры для:
(i) приема, хранения и обработки жалоб, полученных публичной компанией по вопросам бухгалтерского учета, внутреннего контроля за бухгалтерским учетом и аудиторских вопросов;
(ii) конфиденциальной и анонимной подачи сотрудниками публичной компании информации о сомнительных бухгалтерских или аудиторских вопросах;
(4) Право на найм консультантов: Аудиторский комитет должен иметь право нанимать независимых юристов и других консультантов, если он считает это необходимым для выполнения своих обязанностей.
(5) Финансирование: Публичная компания должна предоставить Аудиторскому комитету, действующему в качестве комитета совета директоров, соответствующие средства для оплаты:
(i) вознаграждения зарегистрированным аудиторским фирмам, нанятым для подготовки или выпуска аудиторских отчетов или выполнения других аудиторских, обзорных или аттестационных работ от имени публичной компании;
(ii) вознаграждения консультантам, нанятым Аудиторским комитетом в соответствии с пунктом (b)(4);
(iii) обычных административных расходов, необходимых или уместных для выполнения Аудиторским комитетом его обязанностей.

Закон о биржах ценных бумаг 1934 года (1934 Securities Exchange Act) Правило 10A-3(b) / Авторский перевод нашей юридической фирмы

В этом контексте, в соответствии с корпоративным законодательством Японии, существуют требования к аудиторским комитетам и комитетам по аудиту и прочим вопросам, которые не предусмотрены выше, поэтому для компаний, стремящихся к листингу на NASDAQ, необходимо разработать новые процедуры.

Соблюдение японского законодательства и корпоративное управление

Согласно Правилу 5615-3, иностранные частные эмитенты, которые выбирают следовать практике своей страны вместо требований Правила 5600.5250(b)(3) или 5250(d), должны предоставить в NASDAQ письменное заявление от независимого адвоката своей страны, подтверждающее, что практика компании не запрещена (prohibited) законодательством страны. То есть, требуется соблюдение японского законодательства.

Однако важно понимать, что требуется соблюдение именно японского законодательства, а не так называемых “мягких законов”, таких как стандарты листинга, разработанные японскими фондовыми биржами. Например, разработка так называемого руководства по соблюдению нормативных требований не является обязательной по закону в Японии, и поэтому не может считаться “необходимой” для листинга на NASDAQ.

Тем не менее, например, разработка положений по управлению связанными сторонами для контроля транзакций с заинтересованными сторонами часто является желательной на практике. NASDAQ и аудиторы проводят строгую проверку транзакций с заинтересованными сторонами с точки зрения предотвращения конфликта интересов и защиты интересов акционеров. Из-за таких детальных обсуждений вопрос о том, какой уровень корпоративного управления следует реализовать, должен рассматриваться каждой компанией индивидуально.

Корпоративное управление, которое должны реализовать японские компании

Таким образом, корпоративное управление, требуемое от японских компаний, перечисленных на NASDAQ, в общих чертах может быть сформулировано следующим образом:

• Даже при листинге как иностранного частного эмитента, в некоторых аспектах необходимо соответствовать стандартам листинга NASDAQ.
• В частности, необходимо понимать детали стандартов листинга NASDAQ, касающиеся ответственности и полномочий аудиторского комитета, которые отличаются от требований при листинге на японском рынке.
• В остальном достаточно соблюдения японского законодательства.

Поэтому можно сделать вывод, что требования к корпоративному управлению для японских компаний при листинге на NASDAQ не слишком высоки. Однако существует вопрос о том, будет ли компания с недостаточным уровнем корпоративного управления иметь достаточную рыночную стоимость акций. Например, упомянутый выше руководящий документ по соблюдению норм и правил, хотя и не является строго обязательным, желательно иметь для обеспечения адекватного управления, внутреннего контроля и управления рисками.

Информация о мерах, предпринимаемых нашей юридической фирмой

Юридическая фирма “Монолит” специализируется на IT, в частности на вопросах, связанных с интернетом и правом. Обладая опытом и достижениями в области венчурного права и сотрудничая с международной сетью партнеров, наша фирма предлагает полную поддержку японским компаниям в процессе их выхода на биржу NASDAQ. Для получения дополнительной информации о поддержке листинга на NASDAQ, пожалуйста, ознакомьтесь со следующей статьей.

Сферы деятельности юридической фирмы “Монолит”: Поддержка листинга на NASDAQ[ja]