Yatırım Sözleşmelerinde Yönetim Kurulu Üyesi Gönderme Maddesi Nedir?

Bir girişim şirketinin bir risk sermayesi (VC) firmasından yatırım alırken, yatırım sözleşmesinde belirlenen maddelerden biri olarak, yönetim kurulu üyesi gönderme maddesi öne çıkar.
Yönetim kurulu üyesi gönderme maddesi hakkında belirli bir fikir edinmiş olabilirsiniz, ancak bu maddenin tam olarak ne olduğu ve hukuki olarak ne anlama geldiği konusunda her zaman tam bir anlayışa sahip olmayabilirsiniz.
Bu nedenle, bu makalede, yatırım sözleşmesindeki yönetim kurulu üyesi gönderme maddesi hakkında açıklama yapacağız.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

Yönetim Kurulu Üyesi Gönderme Maddesi Nedir?

Yönetim Kurulu Üyesi Gönderme Maddesi, VC vb. yatırımcıların, kendi ilişkili kişilerini girişim şirketlerine yönetim kurulu üyesi olarak atamak amacıyla göndermeyi içeren bir maddeyi ifade eder.

Yönetim Kurulu Üyesi Görevlendirme Maddesinin Önemi

Yatırım sözleşmelerinde, Yönetim Kurulu Üyesi Görevlendirme maddesinin belirlenmesinin önemi aşağıdaki iki noktada düşünülebilir:

1. Yönetim Kurulu kararlarının denetim ve gözetim fonksiyonu
2. Şirket içi bilgi edinme fonksiyonu

Yönetim Kurulu Kararlarının Denetim ve Gözetim Fonksiyonu

İlk olarak, VC (Venture Capital) gibi yatırımcıların, kendi personelini Yönetim Kurulu Üyesi olarak görevlendirmesi, girişim şirketlerinde işletme yönetiminin uygun bir şekilde yürütülüp yürütülmediğini denetleme ve gözetleme anlamına gelir. VC gibi yatırımcıların, kendi personelini girişim şirketlerinin Yönetim Kurulu Üyesi olarak görevlendirmesi, iş planına uygun bir işletme yönetiminin yürütülüp yürütülmediğini denetleme ve gözetleme olanağı sağlar.

Hukuki olarak, genel kurul kararlarına ilişkin olarak, “Genel kurul kararları, tüzükte aksi belirtilmediği sürece, oy kullanma hakkına sahip olan hissedarların çoğunluğunun katılımıyla ve katılan bu hissedarların oy çoğunluğuyla alınır” (Japon Şirketler Kanunu 309. Madde 1. Fıkra) hükmü bulunmaktadır. Eğer çoğunluğa ulaşmayan bir sayıda kişi Yönetim Kurulu Üyesi olarak görevlendirilmişse, VC gibi yatırımcılar, girişim şirketlerinin Yönetim Kurulu kararlarını hukuki olarak kontrol edemez. Ancak, VC gibi yatırımcıların personeli, Yönetim Kurulu’na katılıp görüşlerini ifade ederek, Yönetim Kurulu’na etki edebilir ve bu durum, Yönetim Kurulu kararlarını fiilen kontrol etme durumunu doğurabilir.

Ayrıca, görevlendirilen Yönetim Kurulu Üyesi bir konuşma yaptığı halde, diğer Yönetim Kurulu Üyeleri bu konuşmayı görmezden gelip karar verirse ve bu durum şirkete zarar verirse, konuşmayı görmezden gelen diğer Yönetim Kurulu Üyeleri, iyi yönetim ve sadakat yükümlülüklerine aykırı hareket etmiş olur ve bu durum, uygun kararların alınmasını sağlar.

https://monolith.law/corporate/investment-contract-clause-management-company[ja]

Şirket İçi Bilgi Edinme Fonksiyonu

Yatırım sözleşmelerindeki Yönetim Kurulu Üyesi Görevlendirme maddesinin ikinci önemi, şirket içi bilgi edinme fonksiyonudur. VC gibi yatırımcılar, kendi personelini girişim şirketlerinin Yönetim Kurulu Üyesi olarak görevlendirebilir ve böylece Yönetim Kurulu’nda gündeme gelen iç bilgileri edinebilir. Ayrıca, Yönetim Kurulu Üyesi olarak görev yapan kişiler, Yönetim Kurulu Üyesi olarak görevlerini yerine getirebilmek için diğer Yönetim Kurulu Üyelerinden bilgi açıklaması talep edebilir.

VC gibi yatırımcılardan görevlendirilen Yönetim Kurulu Üyeleri de Yönetim Kurulu Üyesi olduğu için, diğer Yönetim Kurulu Üyeleri, VC gibi yatırımcılardan görevlendirilen Yönetim Kurulu Üyelerinden, görevlerini yerine getirebilmek için bilgi açıklaması talep edildiğinde, bu talebi reddetmek zordur.

Gözlemci Olarak Görevlendirme

VC ve benzeri kuruluşların, kendi çalışanlarını yönetim kurulu üyesi olarak görevlendirmesi gibi bir yöntem, yönetim kurulu üyesi olmaksızın, gözlemci olarak görevlendirme yöntemidir. Bu durumda, bir girişim şirketi veya benzeri bir şirketin yönetim kuruluna yönetim kurulu üyesi olarak katılmamakla birlikte, gözlemci olarak katılım sağlanır. Bu nedenle, yönetim kurulu üyesi görevlendirme hükmüne benzer etkiler ortaya çıkar. Gözlemci olarak görevlendirildiğinde, genellikle yönetim kurulu üyesi olarak katılımdan daha az etkili olur, ancak yönetim kurulu üyesi olarak taşıdığınız sorumluluk riski veya yönetim kurulu üyesi olmayı bırakamama gibi risklerden kaçınabilirsiniz.

Girişim Şirketleri Açısından Yönetim Kurulu Üyesi Gönderme Maddesine Dikkat Edilmesi Gerekenler

Yukarıda, yönetim kurulu üyesi gönderme maddesinin önemini açıkladık.

Aşağıda, yatırım sözleşmelerindeki yönetim kurulu üyesi gönderme maddesi hakkında, girişim şirketleri açısından dikkat edilmesi gereken konuları açıklıyoruz.

Gönderilecek Yönetim Kurulu Üyelerinin Sayısı

Daha önce belirtildiği gibi, genel kurul kararları hakkında, “Genel kurul kararları, tüzükte aksi belirtilmediği sürece, oy kullanma hakkına sahip olan hissedarların çoğunluğunun katılımıyla ve katılan bu hissedarların oy çoğunluğuyla alınır” (Japon Şirketler Kanunu 309. Madde 1. Fıkra) şeklinde hüküm bulunmaktadır. Bu durumda, girişim şirketleri, çok sayıda VC ve benzeri kişileri yönetim kurulu üyesi olarak kabul ederse, şirketin kontrol ve yönetim hakları VC ve benzeri kişilere geçmiş olur, bu yüzden dikkatli olunmalıdır.

Ayrıca, girişim şirketleri çoğunluğu elinde tutuyor olsa bile, tam anlamıyla çoğunluğu elinde tutma durumunda dikkatli olunmalıdır. Çünkü, girişim şirketlerinin yönetim kurulu üyeleri VC ve benzeri kişilerle aynı fikirde olabilir ve VC ve benzeri kişilere çoğunluk hakları geçebilir. Ayrıca, bazı durumlarda, girişim şirketinin yönetim kurulu üyeleri, özel çıkar ilişkisi olan kişiler olarak karara katılamaz (Japon Şirketler Kanunu 369. Madde 2. Fıkra) ve çoğunluğu sağlayamazlar.

Bu nedenle, girişim şirketleri olarak, çoğunluğu rahatlıkla koruyabilmek önemlidir.

Gönderilecek Yönetim Kurulu Üyelerinin Kişilik ve İnsanlık Durumları

Gönderilecek yönetim kurulu üyeleri hakkında, çeşitli kişilikler, düşünce tarzları ve insanlık durumlarına sahip kişiler bulunmaktadır. Gönderilecek yönetim kurulu üyesi, girişim şirketleri ile uyumlu olmazsa, girişim şirketlerinin yönetim kurulu üyelerini sıkıştırabilir ve yapıcı tartışmalar veya sorunsuz karar verme durumları oluşmayabilir.

Bu nedenle, yönetim kurulu üyesi göndermeyi kabul eden girişim şirketleri olarak, gönderilecek yönetim kurulu üyesi ile uyum konusunu da göz önünde bulundurmalı ve uyum sağlanamazsa VC ve benzeri kişilerden başka bir kişinin yönetim kurulu üyesi olarak gönderilmesini sağlayacak bir yapı oluşturmak önemlidir.

VC vb. Yatırımcılar Tarafından Bakıldığında Yönetim Kurulu Üyesi Gönderme Maddesinin Kontrol Noktaları

Yukarıda, girişim şirketleri vb. tarafından bakıldığında yönetim kurulu üyesi gönderme maddesinde dikkat edilmesi gereken noktaları açıkladık. Ancak aşağıda, yatırım sözleşmelerindeki yönetim kurulu üyesi gönderme maddesi hakkında, VC vb. yatırımcılar tarafından bakıldığında dikkat edilmesi gereken noktaları açıklıyoruz.

Yönetim Kurulu Üyesi Olarak Sorumluluk

VC vb. ilgili kişiler, girişim şirketlerine yönetim kurulu üyesi olarak gönderildiğinde, doğal olarak yönetim kurulu üyesi olarak sorumluluk taşırlar. Bu nedenle, sadakat yükümlülüğüne veya iyi yönetim yükümlülüğüne aykırı davranmamak için, görevlerini uygun bir şekilde yerine getirebilecek kişileri göndermek gereklidir.

VC vb. bir yönetim kurulu üyesi gönderdiğinde, her ihtimale karşı, gönderilen yönetim kurulu üyesi için sorumluluk sınırlama sözleşmesi yapmak veya yönetici tazminat sigortasına katılmak tercih edilir.

Çıkar Çatışması İlişkisi

Gönderilen yönetim kurulu üyesi, VC vb. ilgili kişi olmanın yanı sıra aynı zamanda girişim şirketi vb. yönetim kurulu üyesidir. Bu durumda, şirketin devamı için gereklidir ancak hisse değerinin düşme olasılığı olan eylemleri gerçekleştirmek zorunda kalabilir. Bu tür durumlarda, gönderilen yönetim kurulu üyesinin hangi eylemleri veya ifadeleri yapmanın uygun olduğunu düşünerek dikkatli bir karar vermesi gerekmektedir.

Girişim Şirketleri vb. Yönetim Kurulu Üyelerine Sorumluluk Takibi

VC vb. tarafından bir kişi girişim şirketleri vb. yönetim kurulu üyesi olarak gönderilir ve yönetim kurulu toplantısına katılırsa, bir sorun ortaya çıktığında sorumluluğun bir kısmı VC vb. tarafından da fiilen kabul edilmiş olur. Bu durumda, VC vb. girişim şirketleri vb. veya girişim şirketlerinin diğer yöneticilerine sorumluluk takibi yapmak fiilen zorlaşır.

Yönetim Kurulu Üyesi Olmayı Bırakmanın Zorluğu

Gönderilen yönetim kurulu üyesi hakkında, çıkar çatışması oluştuğunda veya yatırımın geri alınamayacağı gibi çeşitli nedenlerle, yönetim kurulu üyeliğinden istifa etmenin daha uygun olduğu durumlar olabilir. Ancak, Şirketler Kanunu’nun (Japon Şirketler Kanunu) 346. maddesinin 1. fıkrasında, “Bir yönetici eksik olduğunda veya bu kanun veya tüzük tarafından belirlenen yönetici sayısı eksik olduğunda, görev süresi dolmuş veya istifa etmiş olan yönetici, yeni seçilen yönetici (geçici yöneticinin görevlerini yerine getirecek kişiyi de içerir.) göreve başlayana kadar, hala yönetici olarak hak ve yükümlülüklere sahip olur.” denilmektedir. Bu nedenle, yeni bir yönetici seçilmediği sürece, bu süre zarfında yönetim kurulu üyeliğinden fiilen istifa edemeyeceğiniz bir durum oluşabilir. Ayrıca, birden çok VC vb. yönetim kurulu üyesi gönderdiğinde, Şirketler Kanunu’nun 346. maddesinin 1. fıkrası ve yönetim kurulu üyesi sayısı arasındaki ilişki nedeniyle, istifa edip edemeyeceğiniz erken gelen kazanır durumuna gelebilir.

Bu nedenle, VC vb. bir yönetim kurulu üyesi gönderdiğinde, girişim şirketlerinin yönetim kurulu üyesi sayısını ve diğer VC vb. tarafından gönderilen yönetim kurulu üyesi sayısını düşünerek, yönetim kurulu üyesi gönderme konusunu dikkatlice incelemek gereklidir.

VC vb. Hisse Sahibi Olanlara Bilgi Açıklaması

VC vb. tarafından gönderilen yönetim kurulu üyesi hakkında, normal bir yönetim kurulu üyesi gibi, iyi yönetim yükümlülüğü taşır. Bu durumda, gönderilen yönetim kurulu üyesi, sadece bir hissedar olan VC vb. ye yönetim kurulu üyesi olarak elde ettiği bilgileri rastgele açıklarsa, yönetim kurulu üyesinin iyi yönetim yükümlülüğüne aykırı olabilir. Bu nedenle, VC vb. olarak, yatırım sözleşmesinde yönetim kurulu üyesi gönderme maddesini belirlerken, aynı zamanda, gönderilen yönetim kurulu üyesinin VC vb. ye yönetim kurulu üyesi olarak elde ettiği bilgileri açıklamasına izin veren bir madde belirlemek de önemlidir.

Özet

Yukarıda, yatırım sözleşmelerindeki yönetim kurulu üyesi görevlendirme maddesi hakkında açıklamalar yaptık. Yönetim kurulu üyesi görevlendirme maddesi hakkında, girişim şirketleri ve benzerlerinden bakıldığında dikkat edilmesi gereken hususlar, yatırımcılardan bakıldığında dikkat edilmesi gereken hususlar şeklinde bir açıklama yaparsak, bu maddenin düzenlenmesi için çok dikkatli olunması gereken bir madde gibi görünebilir. Ancak, VC’ler ve benzerleri genellikle deneyimli ve yetenekli insanlarla doludur. Bu nedenle, girişim şirketleri ve benzerleri, bu tür yetenekli insanların gücünden yararlanarak şirketi büyütebilir ve VC’ler ve benzerleri, insanları görevlendirerek ve şirketi büyüterek daha büyük bir getiri elde edebilir. Bu, yönetim kurulu üyesi görevlendirme maddesinin asıl hedeflediği yerdir. Bu tür bir yönetim kurulu üyesi görevlendirme maddesinin asıl rolünü tam anlamıyla yerine getirebilmek için, bir uzman olan avukatın yatırım sözleşmesini hazırlamasını sağlamak veya avukatın tavsiyesini almak uygun olacaktır.