Ключові моменти контракту, на які варто звернути увагу при M&A додатків

У останні роки зростає кількість продажів та покупок через M&A додатків.
Знаменитим прикладом M&A додатків є покупка Instagram компанією Facebook, але цей тренд також характерний для стартапів.

Раніше більшість компаній прагнули до IPO (публічного розміщення акцій) для забезпечення виходу з інвестицій (exit), але в останні роки стає все більше випадків, коли для швидшого виходу з інвестицій або залучення коштів для нових проектів проводяться M&A додатків.

Однак, оскільки M&A додатків не проводяться часто, може бути багато невідомих моментів щодо того, на що слід звернути увагу при складанні договору. Тому в цій статті ми детально розглянемо ключові моменти договору, на які слід звернути увагу при проведенні M&A додатків.

Що таке M&A додатків

Те, що ми завантажуємо з магазинів додатків, таких як Apple або Google, на наші смартфони та використовуємо, називається “нативними додатками”. Додатки, які працюють безпосередньо в веб-браузері і не вимагають завантаження, називаються “веб-додатками”. Однак, коли ми говоримо про “додатки”, ми зазвичай маємо на увазі “нативні додатки”.

Термін “M&A (злиття та поглинання)” використовується, тому що при передачі лише програмного забезпечення необхідно врахувати різні процедури, такі як авторські права третіх осіб, використані під час розробки, або передачу додатків, пов’язаних з сервером, для додатків, що працюють з сервером. Тому більш раціонально придбати на рівні компанії або бізнесу.

4 способи проведення M&A для додатків

① Повна передача акцій

Повна передача акцій – це метод M&A, коли всі акціонери цільової компанії передають свої акції, переносячи право керування на покупця. Цей метод підходить для стартапів, де власник або невелика кількість керівників володіють більшістю акцій.

Перевагою повної передачі акцій є те, що не потрібно проводити переговори з третіми сторонами або користувачами, а також передачу прав, оскільки змінюються лише акціонери.

Для проведення потрібно укласти “Договір про передачу акцій” між всіма акціонерами цільової компанії та покупцем.

② Поглинання

Поглинання – це один з типів “злиття” компаній, коли одна компанія припиняє своє існування, а всі її права та обов’язки переходять до компанії-продовжувача.

Для проведення потрібно укласти “Договір про злиття” між компанією, що припиняє своє існування, та компанією-продовжувачем.

③ Обмін акцій

Обмін акцій – це метод M&A, коли “придбаюча компанія” отримує акції “придбаної компанії” в обмін на свої акції. Придбана компанія стає 100% дочірньою компанією.

Для проведення потрібно укласти “Договір про обмін акцій” між придбаючою компанією та придбаною компанією.

④ Передача бізнесу

Передача бізнесу – це метод M&A, коли частина або весь бізнес цільової компанії відокремлюється та продается покупцю. Цей метод підходить для компаній, які ведуть декілька видів бізнесу.

Відмінність від передачі акцій полягає в тому, що можна вибірково продавати активи, необхідні для бізнесу. Для проведення потрібно укласти “Договір про передачу бізнесу” між цільовою компанією та покупцем.

Детальніше про методи M&A для мобільних додатків описано в статті нижче.

У наступному розділі ми детально розглянемо ключові моменти контрактів щодо повної передачі акцій та передачі бізнесу, які найчастіше вибираються при придбанні додатків IT-стартапами.

Ключові моменти договору про передачу акцій

Пункти для перевірки перед створенням

Щоб уникнути помилок при передачі акцій, необхідно перевірити наступні два пункти перед створенням договору про передачу акцій.

Чи є цільова компанія “компанією, що випускає акції”

Згідно з Законом про корпорації, який набув чинності 1 травня 2006 року (2006 рік за Григоріанським календарем), принципом є те, що акціонерні товариства не випускають акції, і вони можуть випускати акції тільки в тому випадку, якщо це передбачено статутом. Такі компанії називаються “компаніями, що випускають акції”.

У випадку компаній, що випускають акції, згідно з положеннями Закону про корпорації, передача акцій не набуває чинності, якщо продавець не передає акції покупцю, тому важливо перевірити статут компанії, що передає акції, заздалегідь.

Чи є обмеження на передачу акцій цільової компанії

Обмежені акції є акціями, для передачі яких потрібне затвердження компанії відповідно до статуту, і для передачі потрібне затвердження не тільки від продавця, але і від цільової компанії (загальні збори акціонерів, рада директорів тощо), тому перевірка статуту є обов’язковою.

Ключові моменти договору про передачу акцій

Договір про передачу акцій є двостороннім договором між акціонером (продавцем), який володіє акціями цільової компанії, та покупцем, але насправді він також включає компанію, яка випускає та керує акціями.

Затвердження передачі

Якщо у акцій цільової компанії немає обмежень на передачу, то немає проблем, але якщо є обмеження на передачу, то потрібно отримати затвердження передачі від цільової компанії.

＜Ключовий момент＞
Якщо є обмеження на передачу, в договорі про передачу акцій слід встановити термін, протягом якого цільова компанія повинна отримати затвердження передачі.

Переписування реєстру акціонерів

У випадку звичайних компаній, які не випускають акції, навіть якщо передача акцій між цільовою компанією та покупцем завершена, покупець не може стверджувати свій статус акціонера, якщо не виконано переписування реєстру акціонерів, і він не може голосувати на загальних зборах акціонерів.

＜Ключовий момент＞
Для переписування реєстру акціонерів “продавець” та “покупець”, які зазначені в реєстрі акціонерів як акціонери, повинні спільно подати заяву про переписування. У договорі про передачу акцій слід встановити, що після завершення передачі акцій продавець та покупець спільно та негайно подають заяву про переписування.

Однак, у випадку компаній, що випускають акції, покупець може подати заяву про переписування самостійно, тому цей пункт не потрібен.

Гарантії

Гарантії – це заяви та гарантії продавця покупцю щодо діяльності, фінансового стану та акцій цільової компанії. Це необхідний пункт для захисту покупця, якщо пояснення продавця відрізняється від дійсності, і він є особливо важливим у договорі про передачу акцій.

＜Ключовий момент＞
Для покупця бажано мати якомога більше гарантій, але для продавця важливо розрізняти пункти, які можна гарантувати, та пункти, які важко гарантувати, і обмежити їх тільки можливими пунктами, щоб зменшити ризик.

Особливості договору про передачу бізнесу

Попередні перевірки

У випадку передачі бізнесу, контрактні відносини з партнерами, пов’язаними з цільовим бізнесом, не передаються, оскільки компанія, яка його керує, змінюється. Тому необхідно попередньо перевірити, чи погодяться партнери укласти аналогічний договір з покупцем.

Крім того, може виникнути необхідність укладення нового договору з користувачами, які використовують додаток, тому необхідно перевірити вміст поточного договору. Перед початком надання послуг покупцем, вимагається ретельна підготовка, така як прес-релізи.

Особливості договору про передачу бізнесу

Передача акцій є простою процедурою, оскільки вона включає купівлю та продаж всієї компанії, але в разі передачі бізнесу необхідно виконати різноманітні процедури, такі як визначення активів, кредитів та зобов’язань, які передаються, а також переключення контрактів з партнерами.

Інвентаризація активів, що передаються

Найважливішим у договорі про передачу бізнесу є визначення активів, які передаються. Зазвичай створюється “інвентаризація активів”, яка додається до договору. Вміст інвентаризації включає нерухомість, обладнання, персонал, а також інтелектуальні права, такі як торгові марки та авторські права.

＜Особливості＞
“Авторські права” не можуть бути передані, тому вони залишаються у цільовій компанії навіть після передачі бізнесу. У договорі про передачу бізнесу необхідно встановити невикористання авторських прав.

Інвентаризація кредитів

Якщо у передаваному бізнесі є незакриті кредити, які покупець приймає, створюється окрема “інвентаризація кредитів”, яка додається до договору.

＜Особливості＞
Якщо в договорі між цільовою компанією та боржником встановлено заборону на передачу кредитів, необхідно внести зміни до цього договору.

Інвентаризація зобов’язань

Якщо покупець приймає зобов’язання, створюється “інвентаризація зобов’язань”, яка додається до договору, подібно до кредитів.

＜Особливості＞
Щоб уникнути ризику виявлення нових зобов’язань після передачі бізнесу, у договорі про передачу бізнесу необхідно зазначити, що зобов’язання, пов’язані з передаваним бізнесом, включені в “інвентаризацію зобов’язань”, і цільова компанія повинна це підтвердити.

Реєстрація відмови від відповідальності

Згідно з статтею 22 Японського корпоративного закону (Japanese Corporate Law), “якщо покупець продовжує використовувати ‘торгову марку’ цільової компанії, покупець також несе відповідальність за виконання зобов’язань, що виникають в результаті цільового бізнесу”.

У цьому випадку, покупець не несе відповідальності за зобов’язання цільової компанії, якщо він здійснив “реєстрацію відмови від відповідальності”, або якщо покупець та цільова компанія спільно повідомили третій стороні, що покупець не несе відповідальності за зобов’язання цільової компанії.

＜Особливості＞
Для того, щоб покупець міг здійснити реєстрацію відмови від відповідальності, потрібна співпраця цільової компанії, тому в договорі про передачу бізнесу слід встановити, що цільова компанія співпрацює з реєстрацією відмови від відповідальності.

Гарантії виконання

(Так само, як і в договорі про передачу акцій)

Зобов’язання щодо уникнення конкуренції

Зобов’язання щодо уникнення конкуренції, встановлене статтею 21 Японського корпоративного закону (Japanese Corporate Law), вимагає, щоб цільова компанія не займалася однаковим бізнесом у тому ж місті або сусідніх районах протягом 20 років (або 30 років за спеціальною угодою) після передачі бізнесу.

＜Особливості＞
У випадку бізнесу, який використовує інтернет, такого як додатки, область дії статті 21 Японського корпоративного закону (Japanese Corporate Law) може бути недостатньою, тому в договорі про передачу бізнесу можна встановити, що область дії зобов’язання щодо уникнення конкуренції є “весь світ”. Крім того, можна встановити термін, що перевищує 20 років.

Детальніше про основну угоду у контрактах злиття та поглинання описано в наступній статті.

Підсумки

Ми детально розглянули чотири методи M&A для додатків, пов’язані договори, а також часто використовувані “договори про передачу акцій” та “договори про передачу бізнесу”.

Для стартапів вихід на ринок є важливою темою, але в залежності від змісту договору, вони можуть стикнутися з великими ризиками.

Щоб досягти успіху в M&A додатків, які мають різні методи, ми рекомендуємо звернутися за порадою до юридичної фірми з професійними знаннями в галузі права та багатим досвідом.