Що таке право першого купівлі та право спільного продажу, встановлені у договорі між акціонерами

Угода між акціонерами компанії, яку укладають акціонери між собою, може бути укладена під час M&A, але найчастіше вона укладається на етапі заснування. Особливо при заснуванні стартапу, акціонери-інвестори часто обмежують передачу акцій акціонерів-керівників угодою між акціонерами, щоб не дозволити засновникам відійти від управління компанією.

Обмеження на передачу акцій, які встановлюються угодою між акціонерами, є дуже важливими. Це тому, що для інвесторів це веде до зростання компанії через стабільне управління компанією та забезпечення можливості “виходу”. З іншого боку, для акціонерів-керівників це веде до широкого залучення коштів та запобігання витоку акцій до ворожих сил.

У цій статті ми розглянемо “право першого купівлі” та “право на спільний продаж”, які є одними з обмежень на передачу акцій, встановлених угодою між акціонерами.

Що таке договір між акціонерами

“Договір між акціонерами” – це договір, який укладається між акціонерами акціонерного товариства, що визначає управління компанією та передачу акцій. У випадку стартапів, управління компанією часто базується на довірчих відносинах між акціонерами, а розрив цих відносин або зміна акціонерів може суттєво вплинути на управління компанією.

Тому, у стартапах зазвичай включають у договір між акціонерами положення, що обмежують передачу акцій акціонерами-керівниками.

Необхідність обмеження передачі акцій акціонерами-керівниками

У стартапів на початковому етапі немає активів, які можна б використати в якості застави, таких як нерухомість, а також немає прибутку, тому вони не мають кредитоспроможності. Тому, щоб швидко розширити компанію з моменту її заснування, необхідно залучати кошти від широкого кола інвесторів, таких як венчурні капіталісти (VC) або ангельські інвестори.

З іншого боку, інвестори, які стають акціонерами, часто інвестують, зосереджуючись на людських ресурсах засновників та бізнес-ідеях, і вимагають, щоб акціонери-керівники продовжували контролювати прийняття рішень у компанії. Якщо контроль акціонерів-керівників послаблюється через передачу акцій, або якщо управління компанією переходить до третіх осіб, політика управління може легко змінитися, що робить управління компанією нестабільним.

Переваги обмеження передачі акцій у договорі між акціонерами

Договір між акціонерами дозволяє встановити правила, які відповідають конкретному підприємству, з певною гнучкістю, і може бути укладений лише за згодою сторін, без необхідності рішення загальних зборів акціонерів.

Іноді встановлюють положення, які вимагають згоди всіх або більшості акціонерів-інвесторів для передачі акцій акціонерами-керівниками. На практиці, оскільки існує можливість передачі акцій з неминучих причин, таких як спадщина, часто обмежуються на непрямі обмеження, такі як “право першого купівлі” або “право на спільний продаж”.

Право першого купівлі в договорі між акціонерами

Право першого купівлі, або “право преференції”, це право, яке дозволяє іншим акціонерам мати пріоритет у покупці акцій, які певний акціонер намагається передати третій стороні, попередньо повідомивши про це інших акціонерів.

У стартапах це право зазвичай встановлюється з метою обмеження передачі акцій від акціонерів-інвесторів до акціонерів-керівників.

Однак, іноді акціонери-керівники також можуть встановлювати обмеження на передачу акцій акціонерам-інвесторам. Причина цього полягає в бажанні керівників купувати акції самостійно, замість того, щоб дозволити їх передачу незнайомим третім особам.

Конкретно, в договорі між акціонерами зазвичай встановлюються такі положення:

1. Коли акціонер-керівник передає акції третій стороні, він повинен спочатку повідомити акціонера-інвестора про ім’я отримувача, кількість акцій для передачі та ціну передачі.
2. Акціонер-інвестор, який отримав повідомлення, протягом певного періоду часу повинен заявити про своє бажання купити ці акції за тими ж умовами.
3. Акціонер-керівник передає акції акціонеру-інвестору, який висловив бажання їх придбати.
4. Акціонер-керівник може передати акції третій стороні тільки в тому випадку, якщо акціонер-інвестор не висловив бажання їх придбати.
5. Якщо акціонер-інвестор не висловив бажання придбати акції, а акціонер-керівник передає їх третій стороні, ціна передачі повинна бути не нижчою, ніж та, що була визначена в пункті 1.

Якщо є кілька акціонерів-інвесторів, які бажають придбати акції, то зазвичай вони розподіляються пропорційно їхнім часткам у власності.

Крім того, в договорі між акціонерами можна встановити, що не тільки акціонери-інвестори, але і акціонери-керівники або інші акціонери-інвестори можуть використовувати право преференції, коли акціонер-інвестор бажає передати свої акції.

Право преференції встановлюється з такими цілями:

• Обмежити передачу акцій, щоб уникнути їх витоку до третіх осіб або ворожих сил
• Збільшити власну частку власності за допомогою покупки акцій

Надаючи акціонерам-інвесторам право преференції при передачі акцій акціонерами-керівниками, можна уникнути передачі акцій небажаним третім особам, а також збільшити частку власності акціонерів-інвесторів за допомогою покупки акцій.

З іншого боку, коли акціонер-інвестор досягає виходу за допомогою передачі акцій, немає ризику, незалежно від того, хто є покупцем, тому акціонерам-керівникам також може бути надано право преференції.

Для акціонерів-керівників, володіння правом преференції має таку перевагу, як можливість уникнути витоку акцій до інших осіб.

Стаття про право на спільний продаж у договорі між акціонерами

У договорі між акціонерами можна встановити “право на спільний продаж” для обмеження передачі акцій.

Право на спільний продаж – це право, яке дозволяє акціонеру вимагати спільного продажу своїх акцій, коли інший акціонер передає свої акції третій особі.

Право першого купівлі може бути надано як акціонерам-інвесторам, так і акціонерам-керівникам, але право на спільний продаж зазвичай не надається акціонерам-керівникам.

Акціонери-інвестори інвестують у компанію з метою отримання прибутку від передачі акцій після певного періоду зростання компанії. Тому необхідно забезпечити можливість передачі акцій для акціонерів-інвесторів, встановивши право на спільний продаж.

З іншого боку, метою акціонерів-керівників не є отримання прибутку, а зростання компанії. Тому немає потреби надавати акціонерам-керівникам право на спільний продаж.

Для забезпечення можливості виходу для малого акціонера, зазвичай в договорі між акціонерами встановлюються такі статті:

• Коли великий акціонер передає всі або частину своїх акцій третій особі, він повідомляє малому акціонеру про ім’я отримувача, кількість акцій для передачі, ціну за акцію тощо (повідомлення про умови передачі).
• Малий акціонер може вимагати від великого акціонера спільно передати свої акції за умовами, вказаними в повідомленні про умови передачі.
• Якщо малий акціонер використовує право на спільний продаж, великий акціонер не може продати лише свої акції.

Також необхідно конкретно вказати діапазон акцій, хто може використовувати право на спільний продаж і проти кого воно може бути використане.

• Діапазон акцій, для яких може бути використано право на спільний продаж.
• Хто може використовувати право на спільний продаж.
• Проти кого може бути використано право на спільний продаж.

Великий акціонер зазвичай продаже свої акції через власний канал, коли компанія досягає певного рівня зростання, і отримує прибуток від виходу. Однак малі акціонери, які не мають каналу продажу, можуть залишитися з акціями низької ліквідності в нелістинговій компанії. Коли великий акціонер виходить, а материнська компанія або керівництво компанії змінюється, малі акціонери, напевно, захочуть відновити свої інвестиції через продаж акцій.

Встановлення статті про право на спільний продаж для забезпечення можливості виходу для малого акціонера може привести до того, що різні інвестори легше інвестуватимуть у стартапи.

Однак, якщо ви встановите статтю про право на спільний продаж у договорі між акціонерами, політика управління може легко змінитися через зміну структури акціонерів, і управління компанією може стати нестабільним. Крім того, великий акціонер може відмовитися від інвестицій, враховуючи ризик зменшення кількості акцій, які він може продати.

При вирішенні, чи встановлювати статтю про право на спільний продаж, необхідно ретельно порівняти переваги та недоліки.

Підсумок: Консультуйтеся з адвокатом щодо угоди між акціонерами

Угода між акціонерами, яка включає умови “права першого купівлі” та “права на спільний продаж”, має такі цілі:

• Розширення можливостей залучення фінансування для стартапів
• Запобігання витоку акцій до третіх осіб або ворожих сил
• Запобігання відходу від управління компанією акціонерів-керівників
• Збільшення відсотка власних акцій акціонерів-інвесторів

Обмеження на передачу акцій, встановлені в угоді між акціонерами, можуть стати одним з ключових факторів, які враховують венчурні капіталісти та ангельські інвестори при інвестуванні в стартапи.

У деяких випадках інвестори можуть боятися обмежень на передачу акцій і вагатися з інвестиціями.

Для обмеження передачі акцій за допомогою умов “права першого купівлі” та “права на спільний продаж” в угоді між акціонерами потрібні спеціалізовані знання. Рекомендуємо звертатися за порадою до адвоката при складанні угоди між акціонерами.

Інформація про заходи, що вживаються нашим бюро

Юридичне бюро “Моноліт” – це юридична фірма, яка має високу спеціалізацію в області ІТ, особливо в інтернеті та праві. У нашому бюро ми займаємося багатьма питаннями, включаючи M&A, що включає передачу бізнесу, збільшення капіталу за рахунок третіх осіб, випуск опціонів на акції, поглинання керівництва (MBO), створення спільних підприємств (JV) та інші питання, пов’язані з акціями, а також вирішення спорів, пов’язаних з цими питаннями. Детальніше дивіться нижче.

Сфери діяльності юридичного бюро “Моноліт”: Акції та M&A[ja]