Клаузула про право на примусове залучення у договорах про інвестиції стартапів

Особливо при отриманні інвестицій стартапами, умови інвестиційного договору можуть включати положення про право на супровід (Drag Along Right). Щодо права на супровід, виникає багато питань, які слід розглянути, наприклад, чи слід включати положення про право на супровід у вміст інвестиційного договору, і якщо так, то яким має бути його зміст. Тому в цій статті ми пояснимо про право на супровід у контексті інвестиційного договору.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

Що таке право на примусове залучення (Drag Along Right)

Право на примусове залучення (Drag Along Right) – це “право, яке дозволяє інвестору, за певних умов, змусити керівництво та інших акціонерів погодитися на злиття та поглинання або вихід з бізнесу” (Тецуя Ісозакі, “Еквіті-фінансування стартапів”, стор. 139). Право на примусове залучення також може називатися правом на примусовий продаж, правом на вимогу продажу, правом на вимогу передачі та ін.

Особливо часто інвестиції в стартапи з боку венчурних капіталів здійснюються з очікуванням, що ці стартапи в майбутньому здійснять вихід з бізнесу, що дозволить отримати назад вкладені кошти. Право на примусове залучення встановлюється як умова, що спрощує здійснення такого виходу з бізнесу на вимогу інвесторів, таких як венчурні капітали.

Мета “права на примусовий продаж акцій”

Основні цілі “права на примусовий продаж акцій” включають наступні два пункти:

1. Примусовий продаж акцій малими акціонерами
2. Примусовий продаж акцій керівництвом

Як видно з вищезазначених пунктів 1 та 2, “право на примусовий продаж акцій” – це положення, яке визначається в інвестиційному договорі за вимогою інвесторів, таких як венчурний капітал. За допомогою “права на примусовий продаж акцій”, інвестори, такі як венчурний капітал, можуть змусити маленьких акціонерів та керівництво продати свої акції, реалізувати M&A або вихід з венчурної компанії, в яку вони інвестували, та отримати назад свої інвестиції.

Примусовий продаж акцій малими акціонерами

Щодо M&A, можна розглянути наступні основні методи:

1. Передача акцій
2. Реструктуризація компанії (обмін акцій, перенесення акцій, злиття тощо)
3. Передача бізнесу (передача бізнесу, розділення компанії тощо)

Щодо пункту 1.

Одним з методів M&A за допомогою передачі акцій є метод, коли той, хто хоче придбати венчурну компанію, намагається придбати всі акції цієї венчурної компанії. Однак, якщо деякі акціонери цієї венчурної компанії відмовляються від передачі акцій, буде важко придбати всі акції.

Тому можна розглянути можливість включення положення про примусовий продаж акцій маленькими акціонерами в контент інвестиційного договору заздалегідь.

Щодо пунктів 2. та 3.

Якщо ви використовуєте методи 2. та 3., ви можете виконати їх за допомогою спеціального рішення загальних зборів акціонерів (як правило, акціонери, які мають більшість голосів на загальних зборах акціонерів, повинні бути присутніми, і потрібна підтримка більшості голосів акціонерів, які присутні). Тому поріг виконання нижчий, ніж у методу 1. з придбанням всіх акцій.

Однак, якщо ви використовуєте методи 2. та 3., в законодавстві про компанії встановлено систему захисту акціонерів, які проти (право на вимогу викупу акцій тощо). Якщо ви використовуєте цю процедуру закону про компанії, це може зайняти час і коштувати. Тому можна розглянути можливість включення положення про примусовий продаж акцій маленькими акціонерами в контент інвестиційного договору заздалегідь.

Примусовий продаж акцій керівництвом

Інвестори, такі як венчурний капітал, інвестують з метою отримання капітальних зростань шляхом проведення IPO або M&A. Тому інвестори, такі як венчурний капітал, вимагають від венчурних компаній та інших включити положення про примусовий продаж акцій керівництвом в контент інвестиційного договору, щоб забезпечити проведення IPO або M&A в потрібний час.

Умови, за яких допускається використання права на примусовий продаж акцій (Drag-Along Right)

Як було пояснено вище, право на примусовий продаж акцій можна використовувати, якщо виконуються певні умови. Навіть якщо право на примусовий продаж акцій визначено в інвестиційному договорі, його не можна використовувати, якщо не виконуються певні умови. Тому дуже важливо визначити, які саме “певні умови” мають бути виконані.

І як саме визначити ці умови, потрібно розглядати в контексті цілей встановлення права на примусовий продаж акцій.

Умови використання для примусового продажу акцій малими акціонерами

Якщо метою встановлення права на примусовий продаж акцій є примусовий продаж акцій малими акціонерами, можна встановити такі вимоги, як:

1. Для використання права на примусовий продаж акцій, необхідно, щоб було отримано підтримку від ○％ або більше / більше ніж ○ частини загального числа голосів акціонерів.
2. Для використання права на примусовий продаж акцій, необхідно, щоб було отримано підтримку від ○％ або більше / більше ніж ○ частини загального числа голосів пріоритетних акціонерів, а також затвердження від ради директорів компанії.

Якщо встановлені такі вимоги, вважається, що для керівництва не очікується великий ризик.

Умови використання для примусового продажу акцій керівництвом

Якщо метою встановлення права на примусовий продаж акцій є примусовий продаж акцій керівництвом, встановлення вищезазначених вимог може ускладнити використання права на примусовий продаж акцій, якщо керівництво проти його використання. Тому часто встановлюється вимога “отримання підтримки від ○％ або більше загального числа голосів пріоритетних акціонерів”. Однак, якщо встановлені такі вимоги, рішення про продаж акцій може бути делеговане венчурному капіталу тощо, що може викликати опір керівництва.

Тому, між венчурним капіталом та компанією необхідно обговорити вимоги до використання права на примусовий продаж акцій, включаючи час використання та суму продажу акцій, і знайти компроміс.

На що варто звернути увагу при виборі суб’єктів права на примусовий продаж акцій (Drag-Along Right)

У контексті інвестиційного договору, при визначенні права на примусовий продаж акцій (Drag-Along Right), необхідно розглянути, до якого кола осіб має бути застосоване це право, враховуючи його мету.

Суб’єкти, якщо метою є примусовий продаж акцій малими акціонерами

Якщо метою права на примусовий продаж акцій (Drag-Along Right) є примусовий продаж акцій малими акціонерами, то всі акціонери, які можуть заперечувати проти продажу акцій, повинні бути включені до кола осіб, до яких застосовується це право. Однак, якщо акціонерів багато, укладання інвестиційного договору з усіма ними може вимагати значних часових та фінансових витрат.

Тому, замість інвестиційного договору, можна створити меморандум або угоду, які містять лише положення про право на примусовий продаж акцій (Drag-Along Right) та ліквідацію, і укласти окремий договір.

https://monolith.law/corporate/investment-contract-liquidation-provision[ja]

Суб’єкти, якщо метою є примусовий продаж акцій керівництвом

Якщо метою права на примусовий продаж акцій (Drag-Along Right) є примусовий продаж акцій керівництвом, відрізняється від випадку, коли метою є примусовий продаж акцій малими акціонерами, достатньо включити лише окремих членів керівництва до кола осіб, до яких застосовується це право. Тому, якщо керівництво є суб’єктом, не потрібно укладати меморандуми або угоди, як у випадку з малими акціонерами, достатньо включити право на примусовий продаж акцій (Drag-Along Right) до змісту інвестиційного договору.

Однак, на практиці часто зустрічаються випадки, коли обидві ці мети поєднуються, тому в таких випадках необхідно включити всіх акціонерів до кола осіб, до яких застосовується право на примусовий продаж акцій (Drag-Along Right).

Про винагороду при здійсненні права на примусовий продаж акцій (Drag-Along Right)

При здійсненні права на примусовий продаж акцій (Drag-Along Right) необхідно розглянути, чи потрібно встановлювати різницю між звичайними та пріоритетними акціями щодо винагороди, та відповідно регулювати це питання.

Підсумок

Вище ми розглянули право на примусове залучення (Drag-Along Right) в контексті інвестиційних угод. Право на примусове залучення є важливою умовою для інвесторів, таких як венчурні капіталісти, які прагнуть отримати повернення своїх інвестицій. Тому, при встановленні цього права, необхідно ретельно розглянути його зміст. Оскільки для розуміння права на примусове залучення потрібні спеціалізовані знання, бажано звернутися до юриста для створення інвестиційного договору або отримання професійної консультації.