Що таке контракт з обмеженням відповідальності для зовнішнього директора? Процес процедур та важливі аспекти створення контракту

Останніми роками, на тлі численних скандалів у компаніях, від ради директорів вимагається належний нагляд за керівництвом, і в рамках цих зусиль активно використовуються незалежні директори.

Згідно зі змінами до Японського Закону про компанії (改正会社法), які набули чинності 1 березня 2021 року (令和3年3月1日), для публічних компаній було введено обов’язкове призначення незалежних директорів. Таким чином, забезпечення незалежних директорів стає важливим завданням не тільки для публічних компаній, але й для тих, хто планує вихід на біржу в майбутньому.

Крім того, навіть для приватних компаній, при залученні інвестицій від венчурних капіталістів та інших інвесторів, часто ставлять умову прийняття на посаду незалежних директорів. У таких випадках часто можна побачити, що компанії заздалегідь укладають контракти, які обмежують відповідальність директорів.

Тому в цій статті ми детально розглянемо, що таке контракт обмеження відповідальності та які процедури необхідні для його укладення.

Договори про обмеження відповідальності зовнішніх директорів та їх застосування

З ростом кількості зовнішніх директорів збільшується й використання договорів про обмеження відповідальності.

Згідно з “Білою книгою про корпоративне управління компаній, що котируються на Токійській фондовій біржі 2015” (сторінка 36) Japanese Tokyo Stock Exchange[ja], станом на 2014 рік, 78,6% зовнішніх директорів компаній, що котируються на Токійській фондовій біржі, уклали договори про обмеження відповідальності, що свідчить про їхнє впровадження в практику.

У цій статті ми розглянемо, що таке договір про обмеження відповідальності та які директори можуть його укладати.

Також, для отримання детальної інформації про направлення директорів за інвестиційними договорами, будь ласка, ознайомтеся з наступною статтею.

Пов’язана стаття: Що таке положення про направлення директорів за інвестиційними договорами[ja]

Крім того, для отримання детальної інформації про інвестиційні договори, укладені з венчурними капіталістами та іншими, будь ласка, ознайомтеся з наступною статтею.

Пов’язана стаття: Що таке положення про управління компанією в інвестиційних договорах[ja]

Що таке контракт на обмеження відповідальності директора

Контракт на обмеження відповідальності — це угода, яка обмежує відповідальність директора до певної суми грошей у випадку, якщо він несе відповідальність за збитки.

Такий контракт укладається до того, як на директора покладається відповідальність за відшкодування збитків. Зазвичай, він укладається у момент призначення на посаду директора.

Що стосується звільнення від відповідальності, то, як буде зазначено нижче, існує система, яка дозволяє звільняти від відповідальності за рішенням загальних зборів акціонерів або ради директорів. Однак, у цих системах не завжди ясно, чи дійсно відповідальність буде знята, і якою буде сума звільнення від відповідальності, тому люди, які стають зовнішніми директорами, не можуть повністю позбутися страху перед великими сумами відшкодування.

У контрасті, контракт на обмеження відповідальності дозволяє обмежити відповідальність до того, як вона виникне. Таким чином, завдяки контракту на обмеження відповідальності можна зменшити ризик нести великі суми відшкодування, що сприяє легшому залученню кандидатів на посаду зовнішнього директора. Зростання кількості випадків укладення контрактів на обмеження відповідальності з зовнішніми директорами можна пояснити саме цими обставинами.

Проте, у контракті на обмеження відповідальності не можна встановлювати верхню межу відповідальності на власний розсуд. Згідно з законом про компанії, ця верхня межа визначається як найвища з наступних двох сум:

• Сума, визначена у статуті компанії
• Мінімальна сума обмеження відповідальності, встановлена законом про компанії (стаття 425, пункт 1)

Для зовнішніх директорів остання мінімальна сума обмеження відповідальності визначена як подвійний розмір «винагороди» (пункт 113 правил виконання закону про компанії).

Виконавчі директори не підпадають під обмеження відповідальності

Директори, які можуть укладати контракти з обмеженою відповідальністю з компанією, обмежуються невиконавчими директорами. Тому представницькі директори або директори, які виконують обов’язки та обрані рішенням ради директорів, не можуть укладати контракти з обмеженою відповідальністю.

Оскільки незалежні директори обираються з числа директорів, які не є виконавчими, незалежні директори можуть укладати контракти з обмеженою відповідальністю без проблем. Однак, коли незалежний директор стає виконавчим директором, контракт з обмеженою відповідальністю втрачає свою силу, тому необхідно бути уважним (стаття 427, пункт 2 Японського закону про компанії).

Процедури для укладення договору з обмеженою відповідальністю

При укладенні договору з обмеженою відповідальністю необхідно не лише підписати сам договір, а й заздалегідь виконати процедури, передбачені законом про компанії. У цій статті ми розглянемо процедури, які необхідно виконати перед укладенням договору з обмеженою відповідальністю.

Створення статуту, що дозволяє укладення договорів з обмеженою відповідальністю

Для укладення договорів з обмеженою відповідальністю необхідно, щоб у статуті компанії було передбачено можливість укладення таких договорів. Тому першим кроком буде зміна статуту з метою включення положень, що стосуються укладення договорів з обмеженою відповідальністю.

Вирішення питання про встановлення максимальної суми відповідальності у статуті

Максимальна сума відповідальності у разі укладення договору з обмеженою відповідальністю буде або сумою, визначеною у статуті, або мінімальною сумою відповідальності, встановленою законом, залежно від того, яка сума вища. Тому немає сенсу встановлювати у статуті суму відповідальності нижчу за мінімально дозволену законом.

Отже, має сенс визначати максимальну суму відповідальності у статуті лише у випадку, коли бажано встановити її вище за мінімально дозволену законом. Таким чином, компанія повинна вирішити, чи варто взагалі встановлювати максимальну суму відповідальності у статуті.

Рішення про визначення максимальної суми відповідальності у статуті залежить від конкретної компанії. З позиції акціонерів, які можуть притягати до відповідальності членів правління, бажано, щоб у статуті було встановлено максимальну суму відповідальності вищу за мінімальну, визначену статтею 425 пунктом 1 Японського корпоративного закону (Japanese Companies Act).

З іншого боку, при прийнятті зовнішніх директорів від інвесторів, сторона, яка їх делегує, хоч і є акціонером, може віддавати перевагу нижчій максимальній сумі відповідальності.

Приклад положення про встановлення максимальної суми відповідальності у статуті

У разі встановлення максимальної суми відповідальності у статуті можна передбачити таке положення:

Стаття ○ (Договір з обмеженою відповідальністю з директорами)
Наша компанія може укладати договори, що обмежують відповідальність за компенсацію згідно з пунктом 1 статті 427 Японського корпоративного закону (Japanese Companies Act) з директорами (за винятком тих, хто виконує управлінські функції). Однак, максимальна сума відповідальності за цим договором повинна бути визначена заздалегідь і становити не менше ○ ієн або мінімальну суму відповідальності, встановлену законодавством, залежно від того, яка сума вища.

Приклад положення про невстановлення максимальної суми відповідальності у статуті

У разі невстановлення максимальної суми відповідальності у статуті можна передбачити таке положення:

Стаття ○ (Договір з обмеженою відповідальністю з директорами)
Наша компанія може укладати договори, що обмежують відповідальність за компенсацію згідно з пунктом 1 статті 427 Японського корпоративного закону (Japanese Companies Act) з директорами (за винятком тих, хто виконує управлінські функції). Однак, максимальна сума відповідальності за цим договором повинна відповідати мінімальній сумі відповідальності, встановленій законодавством.

Згода аудитора

У випадку встановлення в статуті положення про можливість укладання договору з обмеженою відповідальністю, зміни до цього статуту мають бути затверджені рішенням загальних зборів акціонерів.

У компаніях з аудитором необхідно отримати попередню згоду всіх аудиторів перед поданням на загальні збори акціонерів пропозиції про таку зміну статуту (стаття 427, пункт 3, та стаття 425, пункт 3, підпункт 1 Японського закону про компанії). Варто зазначити, що навіть у компаніях з радою аудиторів не потрібно отримувати затвердження від ради аудиторів для подання такої пропозиції.

Особливе рішення загальних зборів акціонерів

Після отримання згоди від аудитора щодо питання зміни статуту, необхідно отримати схвалення цього питання шляхом рішення загальних зборів акціонерів.

У випадку зміни статуту потрібно отримати схвалення за допомогою особливого рішення загальних зборів акціонерів (згідно зі статтею 466 та пунктом 11 підпункту 2 статті 309 Японського Закону про компанії).

Для особливого рішення, як правило, вимагається, щоб були присутні акціонери, які мають більше половини голосів, що можуть бути використані, і що більше двох третин голосів присутніх акціонерів мають бути “за”, щоб рішення було прийняте.

Оскільки для зміни статуту, як акту, що стосується основ компанії, вимагається обережне рішення, необхідно отримати схвалення більше ніж двох третин голосів присутніх акціонерів.

Реєстрація змін

Положення статуту, що стосуються договорів з обмеженою відповідальністю, є предметом реєстрації. Тому, якщо зміни до статуту, що дозволяють укладення договорів з обмеженою відповідальністю, були затверджені рішенням загальних зборів акціонерів, необхідно зареєструвати ці положення (згідно з пунктом 25 статті 911(3) Японського закону про компанії).

Таку реєстрацію необхідно здійснити протягом двох тижнів з моменту набуття чинності змін статуту (згідно з пунктом 1 статті 915 Японського закону про компанії).

Особливості створення договору про обмеження відповідальності

При укладанні договору про обмеження відповідальності з зовнішнім директором необхідно звернути увагу на те, щоб сума обмеження відповідальності та інші умови не суперечили змісту статуту компанії.

Конкретно можуть бути встановлені такі положення (де “А” – акціонерне товариство, а “Б” – зовнішній директор):

Стаття ○ (Обмеження відповідальності за збитки)
Якщо “Б” як директор “А” не виконав свої обов’язки, внаслідок чого “А” зазнав збитків, але “Б” діяв добросовісно і без грубої недбалості під час виконання своїх обов’язків, то відповідальність “Б” за відшкодування збитків “А” обмежується сумою, визначеною у статуті “А”, або мінімальною сумою обмеження відповідальності, передбаченою статтею 425, пункт 1 Японського закону про компанії (Japanese Companies Act), залежно від того, яка сума є більшою, і “А” звільняє “Б” від відповідальності за суму, що перевищує цей ліміт.

Також можливе включення положень про те, що договір про обмеження відповідальності застосовується до дій директора, здійснених протягом терміну дії контракту, навіть після його закінчення, а також положень, що стосуються обмежень, передбачених Японським законом про компанії (Japanese Companies Act).

Як зменшити відповідальність виконавчих директорів

На відміну від зовнішніх директорів, такі як виконавчі директори, не можуть укладати контракти, що обмежують відповідальність.

Проте, навіть для таких директорів, можливе зменшення відповідальності до мінімально встановленого законом рівня за спеціальним рішенням загальних зборів акціонерів (Стаття 425, пункт 1 Закону про компанії Японії).

Також, рішенням ради директорів можна зменшити відповідальність до мінімально встановленого законом рівня (Стаття 426, пункт 1 Закону про компанії Японії). У цьому випадку, необхідно передбачити можливість зменшення відповідальності в уставі компанії на основі рішення ради директорів. Крім того, за згодою всіх акціонерів, можливе звільнення директора від відповідальності (Стаття 424 Закону про компанії Японії).

Підсумок: Консультуйтеся з адвокатом при створенні договору з обмеженою відповідальністю

У зв’язку з тим, що все більше компаній вводять посаду зовнішніх директорів, використання договорів з обмеженою відповідальністю стає популярним способом полегшення їх прийняття. Однак, при укладанні договору з обмеженою відповідальністю існує багато пунктів, які потрібно перевірити заздалегідь, включаючи необхідність внесення відповідних положень до статуту компанії, обмеження щодо директорів, які можуть укладати такий договір, та обмеження максимальної суми.

Особливо важливо звернути увагу на дотримання процедур, встановлених корпоративним законодавством, таких як зміни статуту, оскільки недотримання цих процедур може призвести до визнання договору недійсним. Тим, хто розглядає можливість укладення договору з обмеженою відповідальністю з зовнішнім директором, рекомендуємо проконсультуватися з адвокатом, який спеціалізується на корпоративному праві.

Заходи, що пропонує наша юридична фірма

Наша юридична фірма займається створенням та переглядом договорів для різноманітних клієнтів, від компаній, що входять до переліку Tokyo Stock Exchange Prime, до стартапів. Якщо у вас виникають труднощі з корпоративними юридичними питаннями, будь ласка, ознайомтеся з інформацією нижче.

Пов’язані статті: Створення та перегляд договорів[ja]