Ưu điểm và quy trình thực hiện việc kế thừa doanh nghiệp thông qua M&A

Tại Nhật Bản, nơi có nhiều doanh nghiệp vừa và nhỏ, có rất nhiều doanh nghiệp đang đau đầu với vấn đề kế thừa kinh doanh. Vậy theo luật pháp Nhật Bản, hình thức kế thừa kinh doanh nào được công nhận? Hãy cùng tìm hiểu các hình thức này cùng với những lợi ích và biện pháp pháp lý liên quan.

Khi nghe đến “kế thừa kinh doanh”, bạn có thể tưởng tượng đến việc kế thừa kinh doanh cho con cái hoặc người thân của người quản lý. Tuy nhiên, việc kế thừa kinh doanh cho người không phải là người thân cũng có thể xảy ra. Đặc biệt, trong trường hợp của bệnh viện (phòng khám), chỉ có những người có chứng chỉ hành nghề như bác sĩ hoặc nha sĩ mới có thể kế thừa kinh doanh. Do đó, nếu con cái hoặc người thân không có chứng chỉ hành nghề, họ sẽ phải kế thừa kinh doanh cho người không phải là người thân.

Khi kế thừa kinh doanh cho người không phải là người thân, có rất nhiều vấn đề cần xem xét như việc kế thừa nhân viên hoặc đối tác giao dịch chính. Trong trường hợp của công ty cổ phần, cách thức kế thừa cổ phần cũng rất quan trọng. Hãy cùng tìm hiểu về “M&A”.

Sự khác biệt giữa M&A và Sự kế thừa doanh nghiệp

Đầu tiên, M&A và Sự chuyển nhượng doanh nghiệp là hai khái niệm khác nhau. Trước hết, chúng tôi sẽ giải thích về ý nghĩa của từng khái niệm và mối quan hệ giữa chúng.

M&A là gì

M&A là viết tắt của Mergers & Acquisition, nghĩa đen là “Sáp nhập và Mua lại”. Một cách đơn giản, M&A là việc chuyển giao quyền điều hành của một công ty hoặc tổ chức kinh doanh cho một bên thứ ba. Các phương pháp M&A bao gồm các thủ tục tái tổ chức tổ chức được quy định theo Luật Công ty Nhật Bản như thủ tục sáp nhập, cũng như việc chuyển nhượng cổ phần hoặc chuyển nhượng doanh nghiệp được thực hiện thông qua hợp đồng riêng lẻ giữa người bán và người mua.

Việc sáp nhập như một hình thức tái tổ chức tổ chức đòi hỏi phải thực hiện các thủ tục phức tạp được quy định theo Luật Công ty Nhật Bản, do đó, nó chủ yếu dành cho các công ty lớn. Đối với các doanh nghiệp vừa và nhỏ hoặc các tổ chức nhỏ như bệnh viện thực hiện M&A, việc sử dụng chuyển nhượng doanh nghiệp hoặc chuyển nhượng cổ phần là phổ biến.

Quyền kế nghiệp kinh doanh là gì

Ngược lại, quyền kế nghiệp kinh doanh là việc chuyển giao doanh nghiệp cho người không phải là người quản lý hiện tại. Quyền kế nghiệp kinh doanh không phải là một thuật ngữ pháp lý được định rõ nghĩa, mà thường được gọi là việc chuyển giao vị trí giám đốc điều hành cho người kế nhiệm khi người quản lý nghỉ hưu.

Do đó, quyền kế nghiệp kinh doanh không nhất thiết phải là M&A. M&A chỉ là một trong những phương pháp để thực hiện quyền kế nghiệp kinh doanh.

Ví dụ về quyền kế nghiệp kinh doanh không phải là M&A bao gồm việc chọn người kế nhiệm làm giám đốc điều hành mà không cần chuyển nhượng cổ phần. Ngoài ra, khi thực hiện quyền kế nghiệp kinh doanh thông qua di chúc, vì nó không dựa trên hợp đồng, nên nó không chính xác là M&A.

Lợi ích của việc tiếp nối doanh nghiệp thông qua M&A

Gần đây, với bối cảnh lão hóa của các nhà quản lý doanh nghiệp vừa và nhỏ cũng như bệnh viện và thiếu hụt người kế nhiệm, cách thức tiếp nối doanh nghiệp đang thu hút sự chú ý. Có những doanh nghiệp không có lựa chọn khác ngoài việc phải đóng cửa nếu không thể tiếp nối doanh nghiệp.

Tuy nhiên, trong trường hợp doanh nghiệp có ý nghĩa xã hội hoặc đang xử lý công nghệ tiên tiến, thì thường nên xem xét việc tiếp tục doanh nghiệp. Trong trường hợp này, có thể có tình huống mà người quản lý hiện tại vẫn giữ cổ phiếu, chỉ chuyển giao vị trí giám đốc điều hành cho người kế nhiệm, hoặc có thể chuyển giao tất cả, bao gồm cả cổ phiếu, cho người kế nhiệm.

Trong trường hợp chuyển giao tất cả, bao gồm cổ phiếu, cho người kế nhiệm như sau, cần phải thực hiện “chuyển nhượng cổ phiếu”. Ngoài ra, nếu không tìm được người kế nhiệm, có thể chuyển giao doanh nghiệp cho công ty mua thông qua M&A, với sự giới thiệu của công ty môi giới M&A hoặc ngân hàng.

Lợi ích của việc bán doanh nghiệp thông qua M&A cho phía bán hàng như sau:

• Giải quyết vấn đề người kế nhiệm
• Duy trì việc làm cho nhân viên
• Có thể thu được lợi nhuận từ việc bán

Nếu bạn bán doanh nghiệp cho doanh nghiệp khác thông qua M&A, bạn không cần phải chọn và đào tạo người kế nhiệm. Trong trường hợp của người sáng lập doanh nghiệp từ đầu, không phải lúc nào cũng dễ dàng tìm thấy người kế nhiệm vượt qua khả năng của mình. Ngoài ra, có thể có trường hợp bị từ chối ngay cả khi muốn chuyển giao doanh nghiệp cho con cái.

Nếu bạn muốn tiếp tục doanh nghiệp mà không có người kế nhiệm, bạn có thể giải quyết vấn đề này bằng cách bán doanh nghiệp cho doanh nghiệp khác.

Ngoài ra, việc tiếp tục doanh nghiệp thông qua M&A có thể tăng khả năng bảo vệ việc làm cho nhân viên. Tuy nhiên, việc việc làm của nhân viên có được bảo vệ hoàn toàn hay không phụ thuộc vào phương pháp M&A nào được áp dụng. Chúng tôi sẽ giải thích chi tiết về mặt quản lý lao động như thế này sau.

Ngoài ra, một lợi ích khác là nếu bạn chuyển giao cổ phiếu cho bên mua thông qua M&A, người quản lý là cổ đông có thể nhận được tiền chuyển nhượng cổ phiếu.

Biện pháp pháp lý khi tiến hành kế thừa doanh nghiệp thông qua M&A

Việc tiến hành kế thừa doanh nghiệp thông qua M&A có nhiều lợi ích như giải quyết vấn đề thiếu người kế nhiệm. Do đó, dự kiến trong tương lai, việc này sẽ tiếp tục tăng. Vì vậy, chúng tôi sẽ giải thích những điểm cần lưu ý về mặt pháp lý khi thực hiện kế thừa doanh nghiệp dưới hình thức M&A.

Thừa kế cổ phiếu

Trong trường hợp chuyển giao hoàn toàn công ty cho bên thứ ba thông qua M&A, phương pháp chuyển nhượng cổ phiếu thường được sử dụng. Cổ phiếu là quyền kiểm soát chính của công ty, do đó, khi chúng được chuyển nhượng cho bên mua là bên thứ ba, công ty hoàn toàn thoát khỏi quyền kiểm soát của người quản lý ban đầu và chuyển sang bên mua.

Vấn đề thường gặp khi chuyển nhượng cổ phiếu trong M&A là trường hợp không ghi chép ai là cổ đông trong công ty. Theo luật công ty Nhật Bản, việc tạo danh sách cổ đông là bắt buộc, nhưng đối với các doanh nghiệp vừa và nhỏ không có ý định niêm yết, việc không chuẩn bị đầy đủ danh sách cổ đông lại khá phổ biến.

Trong trường hợp công ty đã hoạt động từ lâu hoặc là doanh nghiệp gia đình, việc cổ phiếu của công ty được sở hữu rải rác bởi gia đình và bạn bè không phải là hiếm. Trong một số trường hợp, người mua cổ phiếu ban đầu đã qua đời và di sản đã được phân chia.

Khi chuyển nhượng cổ phiếu, trước hết, bạn cần xác định “ai” đang sở hữu “bao nhiêu” cổ phiếu. Nếu công ty không ghi chép việc chuyển nhượng cổ phiếu cho bên thứ ba và không biết đã chuyển cho ai, thì việc M&A thông qua chuyển nhượng cổ phiếu sẽ không thể thực hiện. Trong trường hợp này, nếu bạn muốn thực hiện sự kế thừa kinh doanh, bạn sẽ phải chọn chuyển giao kinh doanh.

Về lợi ích và nhược điểm của việc chuyển giao kinh doanh, chúng tôi đã giải thích chi tiết trong bài viết dưới đây.

Ngoài ra, ngay cả khi cổ đông có thể được xác định, nếu người không phải là người quản lý sở hữu cổ phiếu, cũng có rủi ro họ sẽ không đồng ý với việc chuyển nhượng cổ phiếu. Do đó, khi sử dụng chuyển nhượng cổ phiếu như một phương pháp M&A, bạn cần xác nhận trước liệu cổ đông hiện tại có đồng ý với việc chuyển nhượng cổ phiếu hay không.

Biện pháp đối phó với phần thừa kế

Phần thừa kế, hay còn gọi là phần di sản được đảm bảo theo pháp luật cho một phần người thừa kế hợp pháp. Ví dụ, ngay cả khi có di chúc nói rằng “Tất cả tài sản thừa kế sẽ thuộc về A”, người thừa kế hợp pháp (không bao gồm anh chị em của người đã mất) có thể yêu cầu số tiền tương đương với phần thừa kế trước di chúc.

Quyền yêu cầu số tiền tương đương với phần thừa kế này được gọi là quyền yêu cầu số tiền vi phạm phần thừa kế. Quyền yêu cầu giảm bớt phần thừa kế trước đây tương đương với quyền yêu cầu số tiền vi phạm phần thừa kế. Quyền yêu cầu giảm bớt phần thừa kế đã được thay thế bằng quyền yêu cầu số tiền vi phạm phần thừa kế theo Luật thừa kế sửa đổi được ban hành vào tháng 7 năm 2019 (năm 2019 theo lịch Gregory).

Việc kế thừa doanh nghiệp cho một số người trong gia đình và phần thừa kế có mối quan hệ rất sâu sắc. Ví dụ, giả sử người quản lý doanh nghiệp, tức là cha/mẹ, đã chuyển giao tất cả cổ phiếu công ty và bất động sản cho người kế nhiệm, tức là con trai cả, thông qua di chúc hoặc tặng quà khi còn sống. Trong trường hợp này, theo luật dân sự, những người thừa kế khác có thể thực thi quyền yêu cầu số tiền vi phạm phần thừa kế đối với con trai cả, người đã thừa kế tài sản cho doanh nghiệp.

Trong trường hợp của quyền yêu cầu giảm bớt phần thừa kế trước đây, khi thực thi quyền này, người ta có thể nhận được phần chung của tài sản đang được yêu cầu (như cổ phiếu hoặc bất động sản). Tuy nhiên, sau khi sửa đổi Luật thừa kế, ngay cả khi quyền yêu cầu số tiền vi phạm phần thừa kế được thực thi, quyền sở hữu của tài sản không bị ảnh hưởng, chỉ cần thanh toán số tiền tương đương với phần thừa kế là đủ.

Tuy nhiên, nếu người kế nhiệm công ty phải thanh toán một số tiền tương đương cho những người thừa kế khác, điều này có thể trở thành một rào cản lớn đối với sự tồn tại của công ty.

Do đó, khi người quản lý công ty muốn chuyển giao cổ phiếu công ty hoặc bất động sản dùng cho kinh doanh cho người kế nhiệm, họ cần phải thực hiện “biện pháp đối phó với phần thừa kế”. Có một số phương pháp để đối phó với phần thừa kế, nhưng phương pháp chắc chắn nhất là yêu cầu người thừa kế hợp pháp, người có quyền thừa kế, từ bỏ phần thừa kế của mình khi còn sống.

Việc từ bỏ phần thừa kế khi còn sống cần phải thực hiện thủ tục tại Tòa án gia đình. Trong quá trình này, việc từ bỏ dựa trên ý chí thật sự của người có quyền thừa kế sẽ được xem xét, do đó, người quản lý doanh nghiệp, tức là cha/mẹ, cần giải thích kỹ lưỡng về sự cần thiết của việc từ bỏ phần thừa kế và nhận được sự đồng ý từ người có quyền thừa kế.

Ngoài ra, khi từ bỏ phần thừa kế, Tòa án gia đình cũng sẽ xác nhận xem người có quyền thừa kế đã được bồi thường tương đương với phần thừa kế hay chưa. Do đó, việc cung cấp một số tiền bồi thường hoặc hỗ trợ học phí, chi phí kết hôn, v.v. cho người từ bỏ quyền thừa kế cũng sẽ cần thiết.

Quản lý lao động

Có lẽ điều khiến bạn lo lắng nhất khi lựa chọn kế thừa doanh nghiệp thông qua M&A là việc làm của nhân viên. Đầu tiên, một trong những lý do mà người quản lý tìm kiếm kế thừa doanh nghiệp mà không đóng cửa công ty là vì họ không muốn lấy đi công việc của những nhân viên đã phục vụ công ty suốt nhiều năm.

Tình trạng việc làm của nhân viên sau M&A phụ thuộc vào phương pháp được chọn. Trong trường hợp chuyển nhượng cổ phiếu, một phương pháp thường được sử dụng trong M&A của các doanh nghiệp vừa và nhỏ, không có ảnh hưởng đến hợp đồng lao động. Ngay cả khi cổ đông thay đổi, công ty vẫn tiếp tục tồn tại như trước đây.

Ngược lại, nếu bạn chọn chuyển nhượng doanh nghiệp, hợp đồng lao động có thể bị ảnh hưởng. Chuyển nhượng doanh nghiệp là phương pháp bán từng tài sản hoặc doanh nghiệp mà công ty sở hữu cho công ty khác. Do đó, cần thực hiện các thủ tục kế thừa riêng lẻ để chuyển các mối quan hệ hợp đồng sang công ty nhận chuyển nhượng.

Điều này không phải là ngoại lệ đối với hợp đồng lao động, và để nhân viên tiếp tục làm việc tại công ty nhận chuyển nhượng, cần phải ký lại hợp đồng lao động với từng nhân viên tại công ty nhận chuyển nhượng.

Do đó, nếu bạn muốn bảo vệ việc làm của nhân viên khi chọn chuyển nhượng doanh nghiệp, bạn cần đàm phán để bao gồm các mục sau trong hợp đồng chuyển nhượng doanh nghiệp:

• Ký hợp đồng lao động mới với tất cả nhân viên của công ty bán hàng với công ty mua hàng
• Không thay đổi điều kiện làm việc và nội dung công việc trong một thời gian sau chuyển nhượng doanh nghiệp

Thừa kế quan hệ hợp đồng

Khi bạn chọn chuyển nhượng cổ phiếu, quan hệ hợp đồng với đối tác giao dịch sẽ được thừa kế cơ bản giống như hợp đồng lao động. Tuy nhiên, tùy thuộc vào nội dung hợp đồng với đối tác giao dịch, việc chuyển nhượng cổ phiếu có thể được quy định là lý do để chấm dứt hợp đồng. Vì lý do này, trong quá trình được gọi là due diligence (DD) diễn ra trước khi chuyển nhượng cổ phiếu, bạn cần phải kiểm tra các điều khoản của hợp đồng với các đối tác giao dịch chính mà bạn muốn tiếp tục quan hệ.

Ngược lại, trong trường hợp chuyển nhượng doanh nghiệp, quan hệ giao dịch với công ty bán hàng không tự nhiên được thừa kế. Quan hệ giao dịch mà bạn muốn thừa kế cần được ghi rõ trong hợp đồng chuyển nhượng doanh nghiệp giữa người bán và người mua, ngoài ra, bạn cũng cần nhận được sự đồng ý riêng từ đối tác giao dịch.

Tóm tắt

Ngày càng có nhiều trường hợp chọn M&A để thực hiện việc kế thừa doanh nghiệp. Đối với các công ty IT, việc thực hiện M&A cũng có thể là phương pháp để người quản lý EXIT. Chúng tôi đã giải thích chi tiết về EXIT thông qua M&A trong bài viết dưới đây.

https://monolith.law/corporate/exit-by-ipo-m-and-a[ja]

Để thành công trong việc kế thừa doanh nghiệp, việc chuẩn bị kỹ lưỡng trước đó là rất quan trọng đối với cả công ty mua và bán. Đặc biệt, quy trình được gọi là Due Diligence (DD) được thực hiện trước thỏa thuận chuyển nhượng cuối cùng rất quan trọng.

Trong quá trình Due Diligence về pháp lý, chúng tôi sẽ kiểm tra xem việc chuyển nhượng các hợp đồng giao dịch chính và hợp đồng lao động có thể thực hiện được hay không, và xác nhận xem có rủi ro pháp lý nào xảy ra do M&A hay không. Kết quả của quá trình Due Diligence này sẽ được phản ánh trong hợp đồng cuối cùng.

Việc thực hiện những quy trình này một cách nhanh chóng và chính xác thường khó khăn chỉ với nhân viên nội bộ. Do đó, nếu bạn muốn thực hiện việc kế thừa doanh nghiệp một cách chắc chắn, bạn sẽ cần nhờ vả một luật sư có kinh nghiệm phong phú về pháp lý doanh nghiệp và M&A.