出向、派遣、准委任、承包、偽裝承包、勞動者供應的區別與差異是什麼

不仅限于IT企业和IT项目，对于企业来说，人事和劳务相关的实务往往是容易引发棘手法律问题的领域。特别是与雇佣关系相关的问题，由于直接涉及到作为劳动者的身份保障，因此很容易引发严重的争议。在这些问题中，特别容易引发棘手问题的是，如出差或派遣等，通过中介者进行的三方劳动者利用。这里也包括基于承包和准委托合同的工作。在通过中介者进行的三方争议中，有可能会出现伪装承包或非法劳动供应等非法人力资源业务的情况。

本文将对人事部门实务中容易混淆的出差、派遣、准委托、承包等人力资源利用方法进行整理。同时，也将解释如何避免这些方法变成伪装承包或非法劳动供应等非法做法的注意事项。

IT企业和IT业务充满了人事和劳务法律问题

我们的Monolith律师事务所为企业提供的IT法律服务主要有两个领域。一方面，我们为那些在法律保护方面可能较弱的先进IT企业和IT业务提供法律支持。另一方面，我们在一直被忽视的「IT」领域，为一般企业法务提供细致入微的法律支持。后者针对的是所有一般企业，无论是否是IT企业，因为在现代社会，任何企业都无法与IT无关。

在以「IT」和「法律」为两大支柱的活动中，出差和人才派遣等法律问题是重要的领域。虽然这些问题看似与IT无关，但考虑到今天的IT行业的现状，这是一个非常容易出现问题的领域。

在整个IT行业，或者在利用IT技术人才方面，出差和派遣等复杂的人才利用方式往往较多。这主要是因为大部分工作都是基于项目的。IT项目通常设定一定的时间期限，投入大量的预算和人力。这对于提供人力服务的企业来说，可能是一个有前景的市场。考虑到IT项目的特点，我们在下面的文章中解释了如何全面管理这些项目的义务。

https://monolith-law.jp/corporate/project-management-duties[ja]

大多数基于项目的工作的共同特点是，需要在有限的时间和预算内，动员大量人力，以实现项目的共同目标。在IT企业和IT业务中，如何合法地利用人才是一个重要的问题，这也是其中的一个原因。

通过中介进行人才利用的种类和差异

IT技术人才的利用，对于从事人才派遣和人才介绍等人才业务的经营者来说，可能是一个有前景的市场。此外，许多IT公司使用SES合同（日本的一种特殊服务提供合同），在客户端常驻开展业务，这一点也是众所周知的。

这种通过中介进行人才利用的方法通常包括派遣、介绍、准委任、承包等手段。

什么是出向

出向可以定义为，在被某个企业雇佣并保持在籍状态的同时，成为另一个企业的员工，并从事该企业的业务。与简单的调动等不同的是，不仅地点和业务内容有所变化，执行指挥和命令的主体也会发生变化。然而，出向并不意味着失去原有的雇佣关系，因为出向是在出向源和出向目的地之间建立双重雇佣关系，所以在这一点上，它与所谓的”跳槽”有所区别。

不仅限于IT公司或IT相关的业务，出向这种方式常常被用于集团公司之间的人才交流，雇佣调整，以及保证教育和培训的场所等目的。

什么是派遣

在了解了上述的出差定义之后，可能有人会好奇派遣与出差有何不同。关于什么是派遣，法律上有明确的定义（下划线和粗体部分是作者的注释）。

日本《劳动者派遣法》第2条（术语的意义）

在本法中，下列各项所列的术语的意义，按照各项的规定。

一　劳动者派遣　自己雇佣的劳动者，在该雇佣关系下，并接受他人的指挥命令，为该他人从事劳动，不包括约定让该他人雇佣该劳动者的情况。

也就是说，无论是出差还是派遣，都是在原有的雇佣关系的基础上，建立新的指挥和命令关系，提供劳动力。但是，派遣的情况下，”不包括约定让他人雇佣该劳动者”的规定是一个重要的区别。也就是说，派遣工与派遣地之间并未建立雇佣关系，这就是与出差的区别。在出差的情况下，出差地和劳动者之间也会签订劳动合同，因此会有两份劳动合同，这就是派遣和出差的区别。

什么是准委托和承包

准委托和承包并不一定涉及到企业雇佣的员工，与派遣或出差等情况有所不同。例如，自由职业者或个体经营者在客户公司现场工作，通常会以准委托或承包的形式签订合同。然而，如果雇佣IT技术人员的公司与其他公司签订准委托或承包等合同，并让自己的员工在现场工作，那么与派遣或出差的区别可能就不那么明显了。

关于准委托合同和承包合同的比较以及其内容的详细解释，请参阅以下文章。

https://monolith-law.jp/corporate/contract-and-timeandmaterialcontract[ja]

准委托合同要求承担适当的注意义务来履行委托事务，而承包合同则更注重”工作的完成”，两者之间存在许多差异。然而，如果我们谈论与派遣或出差的区别，那么客户（通常是系统开发等的用户）和劳动者之间不会形成雇佣关系，也不会形成指挥或命令关系，这一点是共同的。简单来说，客户既不是雇佣技术人员，也不是技术人员的上司，只是向企业下达业务订单的关系。

如果根据准委托合同或承包合同等将人员派驻现场，那么对现场的技术人员来说，最重要的是”让他们从事自己公司接受的业务”。即使为了业务需要与现场负责人进行紧密的协作，也不能建立直接的指挥或命令关系，否则将产生法律上的雇佣义务。这一点对于避免陷入假承包等非法人力资源利用的情况非常重要。

所谓的”SES合同”是准委托合同的一种。因此，理解SES合同的本质应该注意以下几点：

• 并没有规定”工作的完成”这样的结果作为义务（与承包合同的区别）
• 并没有与现场负责人形成指挥或命令关系（与派遣的区别）

这些都是需要注意的。

关于承包合同的特点，即”工作的完成”这个概念是什么，我们在以下的文章中进行了详细的解释。

https://monolith-law.jp/corporate/completion-of-work-in-system-development[ja]

伪装承包与劳动力供应的定义，以及它们为何被视为非法

了解了派遣、委任、承包的内容后，我们也可以同时理解伪装承包的含义。此外，与伪装承包密切相关的话题是“劳动力供应”，了解这一点也很重要。劳动力供应在现行法中被禁止并附带罚款，理解这一点不仅可以防止伪装承包，而且在签订合法的派遣合同时也非常重要。

什么是伪装承包

简单来说，伪装承包是指虽然表面上签订了承包合同，但实际上劳动形式却是派遣。派遣和承包的区别在于，是否与驻场企业建立了指挥和命令关系。也就是说，从派遣劳动力的企业的角度来看，尽管需要获得人力资源派遣业务许可并合法经营人力资源派遣业务，但却没有这样做，这就是非法的。另一方面，从接收劳动力的现场企业的角度来看，如果他们真的想直接对劳动力下达指令和命令，那么他们应该雇佣他们，但他们并没有这样做，这也是非法的。

关于伪装承包的定义，以及根据法律对其对策和改进措施进行更详细的解释，以下是相关文章。

https://monolith-law.jp/corporate/criteria-for-disguised-contract[ja]

什么是劳动力供应

在上述文章中，我们也详细解释了劳动力供应。劳动力供应是指除派遣外，让他人在指挥下工作，现行法律禁止并附带罚款。法律禁止劳动力供应，这也是伪装承包被视为非法的根据。对劳动力供应的理解，应在理解伪装承包为何被视为非法的过程中，意识到整体流程。

与劳动力供应相关的问题是，如何区分合法的派遣和非法的劳动力供应。对于这一点，“劳动力供应业务”一词就是，是否是一种反复连续的业务，也就是说，是否是一种可以说是前提的业务，这是判断的关键。例如，如果派遣的目的是以下的情况，那么通常不会被评为劳动力供应业务。

• 主要目的是人才交流，人才培养和劳动者的职业发展，而不是作为劳动力的利用
  
• 目的是在集团公司或关联公司内调整劳动力，而不是为了让他们离职，这与“麻烦事”等明显不同的情况

总结

利用劳动者的方法有很多种，从直接雇佣人才到非直接雇佣都有。然而，首先我们需要理解日本劳动法的基本思想，即“工作的人（劳动者/被雇佣者）”和“让人工作的人（企业/雇主）”之间原则上不应有中介。也就是说，如果以指挥、命令等形式对劳动者进行管理，那么就有义务同时保护劳动者的权利。假冒承包和劳动者供应的非法性就是从这个角度得到支持的。在类似委托、承包等合同中，无需遵守劳动法的理由也是如此。

在合法进行出向或派遣时，如果不充分注意法律问题，就有可能变得非法，这也是可以统一解释的。出向、派遣、类似委托、假冒承包、劳动者供应等术语，我们应该基于劳动法的基本原则进行关联理解，而不是分散理解。此外，在实际操作中，如果这些区别变得模糊，我们应该咨询律师等法律专家。