Pět kontrolních bodů pro správnou smlouvu o poradenství v oblasti fúzí a akvizic

Při zvažování nebo provádění M&A, společnosti, které se stávají prodávajícími nebo kupujícími, uzavírají smlouvy směřující k hledání potenciálních partnerů a uzavření obchodů. V tomto procesu mohou uzavřít smlouvu s poradcem za účelem získání rad a podpory při skutečných postupech.

Tentokrát vysvětlíme, jak vytvářet a na co si dát pozor při sestavování takzvané “poradenské smlouvy”, kterou společnosti uzavírají s poradci.

Co je poradenská smlouva

Obecně lze říci, že poradenská smlouva je něco jako smlouva o poradenství nebo konzultační smlouva, existují různé typy smluv.

V tomto článku se zaměříme na klíčové body poradenské smlouvy uzavřené při provádění M&A.

Co je poradce

Co je to “poradce” v poradenské smlouvě?

I když mluvíme o poradenství v M&A, můžeme si představit různé typy poradenství v oblastech jako jsou finance, daně, pracovní právo, právní záležitosti atd. Při provádění M&A je v každém procesu vyžadována velmi vysoká odborná znalost, takže obsah poradenství se liší podle odborné oblasti, kterou má na starosti.

“Poradce” v tomto kontextu je ten, kdo využívá své odborné znalosti k poskytování poradenství firmám při M&A. Například existují “finanční poradci”, “daňoví poradci”, “právní poradci” atd., v závislosti na odborných znalostech.

Poradenská smlouva v M&A

V M&A se vyskytuje mnoho odborných úkolů, jako je hodnocení hodnoty firmy nebo due diligence při akvizici, které vyžadují odborné znalosti. Tyto odborné úkoly jsou pro podnikatele, kteří jsou stranami, obtížné zvládnout, a proto je nutná pomoc specializovaných M&A společností.

“Poradenská smlouva” v M&A je smlouva uzavřená mezi firmou a poradcem za účelem získání podpory od specializované M&A společnosti v odborných úkolech.

Zapojení poradce

Existují dva formáty “poradce”, v závislosti na způsobu, jakým se poradce zapojuje do firmy. Jeden je formát, kde poradce poskytuje poradenství za účelem maximalizace zisku pro firmu, která se stává prodávajícím nebo kupujícím v souvislosti s M&A. Tento formát se nazývá “poradenský formát”.

Druhý je případ, kdy poradce stojí mezi prodávající a kupující firmou a uzavírá smlouvu s oběma stranami, aby poskytoval poradenství z neutrální pozice. Tento případ se nazývá “zprostředkovatelský (nebo mediální) formát”.

Rozdíl mezi smlouvou o poradenství a konzultační smlouvou

Smlouva o poradenství je typicky smlouva uzavřená s odborníky, jako jsou právníci, daňoví poradci, managementoví konzultanti atd., kteří poskytují odborné poradenství na pravidelné bázi.

Ačkoli se podobá v tom, že poskytuje odborné znalosti, poradenská smlouva se liší tím, že poskytuje odborné znalosti specializované na proces M&A.

Podobně jako konzultační smlouva poskytuje odborné znalosti, ale konzultační smlouva se spíše zaměřuje na řešení problémů v obchodních operacích, zatímco poradenská smlouva se zaměřuje na poskytování poradenství týkajících se zavedení a výběru partnerů v M&A a provádění procesu M&A.

Pro více informací o smlouvě o poradenství, viz tento článek.

Související článek: Klíčové body při uzavírání smlouvy o poradenství v oblasti managementu[ja]

Formy poradenských smluv

Poradenské smlouvy se dělí na ‘exkluzivní smlouvy’ a ‘neexkluzivní smlouvy’.

Níže vysvětlíme charakteristiky, výhody a nevýhody obou typů smluv.

Typ smlouvy 1: Exkluzivní smlouva

Exkluzivní smlouva znamená, že uzavíráte smlouvu výhradně s jednou společností specializovanou na M&A.

‘Exkluzivní’ zde znamená, že dotyčná společnost uzavírá poradenskou smlouvu pouze s jednou společností. Během doby trvání smlouvy tedy nemůže uzavřít smlouvu s jinou společností specializovanou na M&A.

V případě exkluzivní smlouvy je jediným zdrojem informací společnost, se kterou jste uzavřeli smlouvu, což snižuje riziko úniku informací.

Navíc, pro společnosti specializované na M&A se zvyšuje pravděpodobnost získání odměny, takže se očekává, že budou mít přednost při zpracování případů a budou schopny představit lepší partnery.

Typ smlouvy 2: Neexkluzivní smlouva

Neexkluzivní smlouva znamená, že dotyčná společnost může uzavřít smlouvy s více společnostmi specializovanými na M&A současně.

Při uzavření neexkluzivní smlouvy je možné snížit riziko, že M&A nebude úspěšné kvůli špatnému vztahu se společností specializovanou na M&A nebo jejím zástupcem. Navíc, získávání informací od více společností přináší výhodu většího množství informací a příležitostí.

Na druhou stranu, zvýšení počtu zdrojů informací znamená také zvýšení počtu možných zdrojů úniku informací, což zvyšuje riziko úniku informací. Skutečně, pokud dojde k úniku informací, může být obtížné určit zdroj úniku.

Měli byste také pamatovat na to, že v porovnání s exkluzivní smlouvou může dojít k poklesu priority uvnitř společnosti specializované na M&A.

Pět klíčových bodů při kontrole smlouvy o poradenství

Zde představujeme typické klauzule smlouvy o poradenství a vysvětlujeme klíčové body, na které je třeba se zaměřit při kontrole těchto klauzulí.

V příkladech klauzulí se “A” odkazuje na prodávající nebo kupující společnost provádějící M&A a “B” odkazuje na poradce.

Ustanovení týkající se obsahu práce

Článek X (Obsah práce)
Strana A jmenuje stranu B jako svého poradce pro M&A během doby trvání této smlouvy, aby mohla provést obchodní alianci (dále jen “tato obchodní aliance”) se cílovou společností. Strana B pak provádí následující poradenské služby (dále jen “tato práce”).
1. Představení a poskytování informací o potenciálních kandidátech pro různé obchodní aliance
2. Poradenství nebo podpora při provádění této obchodní aliance
3. Poradenství a podpora při vytváření smluvních dokumentů a jiných písemností potřebných pro tuto obchodní alianci
4. Další služby související s předchozími body

Při provádění M&A je třeba mít velmi specializované znalosti a tyto znalosti se liší v závislosti na procesu. Proto je důležité při uzavírání poradenské smlouvy s poradcem jasně definovat rozsah práce.

Vzhledem k tomu, že M&A zahrnuje mnoho procesů, jako je například výběr cílové společnosti, akviziční audit, vytváření smluv o převodu akcií (smlouvy mezi akcionáři, smlouvy o převodu akcií, investiční smlouvy atd.), je rozsah práce velmi široký. Pokud není rozsah práce jasně definován, může dojít k riziku, že se vyskytnou další náklady za práci mimo definovaný rozsah, nebo že nebude možné uplatnit odpovědnost za nesplnění závazků.

Ustanovení o zachování důvěrnosti

Článek X (Zachování důvěrnosti)
1. V rámci této smlouvy se termínem “důvěrné informace” rozumí skutečnost, že se provádí hlavní činnost, existence této smlouvy a její obsah, a také informace obchodní nebo technické povahy, které jsou v průběhu tohoto přezkumu odhaleny nebo poskytnuty odhalovatelem, a které byly odhaleny jako tajné informace výslovně uvedené odhalovatelem.
2. Strany A a B nesmí bez předchozího písemného souhlasu druhé strany odhalit důvěrné informace třetím stranám nebo je zveřejnit.

Při zvažování nebo provádění M&A musí společnosti poskytnout svým poradcům mnoho důvěrných informací.

Mezi materiály, které společnosti poskytují v rámci M&A, patří zápisy z valných hromad akcionářů, finanční výkazy a další, stejně jako materiály týkající se řízení pracovních sil, které obecně nejsou veřejně dostupné, a materiály týkající se minulých a současných sporů. Proto je pro rychlé provedení M&A nezbytné zahrnout ustanovení o zachování důvěrnosti mezi poradcem.

Navíc, při provádění M&A je často samotné zvažování M&A považováno za důvěrnou informaci, takže je důležité zahrnout skutečnost, že se provádí M&A, do definice důvěrných informací.

Ustanovení o odměně

Článek X (Odměna atd.)
1. Strana A zaplatí straně B jako zálohu za tuto službu do X pracovních dnů od uzavření této smlouvy částku X korun (bez daně z přidané hodnoty. Stejně tak dále.)
2. Pokud strana A po přijetí informací získaných stranou B o cílové společnosti pro tuto službu vyjádří přání provést konkrétní diskusi, zaplatí straně B částku X korun.
3. Pokud strana B provede služby mimo rozsah této služby (dále jen “služby mimo tuto službu”) s předchozím písemným souhlasem strany A pro tuto službu, strana A zaplatí straně B částku X korun za hodinu strávenou na službách mimo tuto službu.
4. Pokud je konečná dohoda o této službě uzavřena díky této službě, strana A zaplatí straně B jako úspěšnou odměnu za tuto službu částku X korun do X pracovních dnů od dne uzavření konečné dohody o této službě.

Jedním z důležitých ustanovení v poradenské smlouvě je ustanovení o odměně. Způsob a doba platby odměny se výrazně liší podle poradce. Například existují metody jako měsíční poradenské poplatky, zálohy, meziplatby a odměny.

V případě systému záloh, meziplateb a odměn je nutné jasně stanovit, za jakých podmínek vznikají meziplatby a odměny.

Je také důležité předem stanovit, jaké náklady budou vznikat v případě výskytu služeb mimo rozsah služby, aby se předešlo budoucím sporům.

Ustanovení o předčasném ukončení smlouvy

Článek X (Předčasné ukončení)
1. Každá ze stran může kdykoli ukončit tuto smlouvu tím, že o tom písemně informuje druhou stranu s předstihem nejméně 30 dní.
2. Pokud dojde k ukončení smlouvy podle předchozího odstavce před uzavřením konečné dohody o tomto obchodním partnerství, strany se dohodnou na dalším postupu a druhá strana vrátí první straně částku, kterou obdržela jako odměnu, ve výši stanovené dohodou.
3. Pokud je konečná dohoda o tomto obchodním partnerství uzavřena a poté zrušena, nebo pokud obchodní partnerství není dokončeno, druhá strana nevrací odměnu, kterou obdržela od první strany.

U poradenských smluv týkajících se fúzí a akvizic (M&A) je třeba přemýšlet i o tom, co se stane, pokud M&A neproběhne hladce.

Je třeba jasně stanovit, zda je možné smlouvu předčasně ukončit, pokud M&A neproběhne hladce, a jak se vyrovnává odměna v případě předčasného ukončení smlouvy.

Další body, které je třeba vzít v úvahu

Článek 〇 (Zákaz subdodávek)
Dodavatel nemůže svěřit celou nebo část svých povinností podle této smlouvy třetí straně, pokud nedostane předchozí písemné souhlas od klienta.

Článek 〇 (Náklady)
1. Všechny náklady vzniklé dodavateli v souvislosti s touto smlouvou (včetně dopravních a ubytovacích nákladů a jiných nákladů obvykle nutných pro plnění povinností) budou hrazeny klientem.
2. Dodavatel předloží klientovi fakturu spolu s účtenkou pro úhradu výše uvedených nákladů.

Při uzavírání poradenské smlouvy o fúzích a akvizicích (M&A) bychom chtěli upozornit na další body, které je třeba vzít v úvahu.

Kromě výše uvedeného je třeba věnovat pozornost klauzuli týkající se subdodávek. Poradenské služby v oblasti fúzí a akvizicí vyžadují velmi specializované znalosti, a úspěch M&A může být často ovlivněn schopnostmi poradců a zprostředkovatelských společností. Proto je pro společnosti nezbytné zahrnout klauzuli zakazující subdodávky.

Dále, v rámci M&A mohou vzniknout náklady, jako jsou cestovní a ubytovací náklady, v důsledku rozhovorů s cílovou společností. Tyto náklady by měly být omezeny na ty, které jsou nezbytné pro plnění povinností, a v případě neshody by mělo být získáno předchozí písemné souhlasení.

Shrnutí: Pro vytvoření a kontrolu smlouvy o poradenských službách se obraťte na právníka

Smlouva o poradenských službách v rámci M&A (fúze a akvizice) je běžnou smlouvou při zvažování a provádění M&A, protože umožňuje efektivně pokračovat v M&A s pomocí odborníků.

M&A vyžaduje pokročilé odborné znalosti a pro každý proces M&A jsou potřeba široké odborné znalosti, takže smluvní podmínky, jako je rozsah práce a způsob platby odměny, mají tendenci být složité.

Pro efektivní pokračování v M&A je důležité, jakou smlouvu uzavřete s poradcem, proto doporučujeme konzultovat vytvoření smlouvy o poradenských službách s odborníky, jako jsou právníci.

Představení opatření naší kanceláře

Právní kancelář Monolith je právní kancelář s vysokou odborností v oblasti IT, zejména internetu a práva. Při fúzích a akvizicích (M&A) nebo při převodu podnikání je důležité sestavení smluv. Naše kancelář provádí tvorbu a revizi smluv pro různé případy, od společností kótovaných na Tokyo Stock Exchange Prime až po startupy. Pokud máte potíže se smlouvami, prosím, podívejte se na následující článek.

Právní kancelář Monolith se zabývá následujícími oblastmi: Akciové a M&A právní záležitosti[ja]