Optionen für die Struktur von M&A bei der Übernahme von Smartphone-App

Jeder Unternehmer hat wahrscheinlich schon einmal darüber nachgedacht, ein Geschäft, das ein anderes Unternehmen besitzt, “zu erwerben”. Der Begriff “Erwerb” mag groß klingen, aber es gilt auch, wenn Sie beispielsweise eine Smartphone-App, eine Website, ein YouTube- oder Instagram-Konto oder einen virtuellen YouTuber-Charakter kaufen möchten. Auch der Wunsch, “eine Website mit vielen Seitenaufrufen zu kaufen, die profitabel sein könnte, wenn sie intern betrieben wird”, ist eine Art von “Erwerb” oder “M&A”.

Allerdings sind “Erwerb” und “M&A” im juristischen Sinne nicht unbedingt eindeutige Begriffe. Es gibt verschiedene Methoden oder “Strukturen”, um einen “Erwerb” oder “M&A” zu realisieren. Welche Struktur gewählt werden sollte, hängt von verschiedenen individuellen Umständen ab, wie zum Beispiel, ob der andere Teil ein Unternehmen oder eine Einzelperson ist, ob das Unternehmen andere Geschäfte hat oder nicht, und welche Gegenleistung zur Verfügung gestellt werden kann.

Hier nehmen wir an, dass die Aktiengesellschaft A das Geschäft mit der Smartphone-App B besitzt und die Aktiengesellschaft C dieses kaufen möchte. Wir stellen die Details der Strukturen vor, die A und C wählen können, sowie ihre Vor- und Nachteile. Obwohl wir das Beispiel einer “Smartphone-App” verwenden, gilt dies grundsätzlich auch für Websites, YouTube-Konten und andere.

Wie man ein App-Geschäft übernimmt

Vollständige Aktienübertragung

Wenn das zu übernehmende Unternehmen A ist und außer der Verwaltung der App B kein weiteres Geschäft betreibt, hat Unternehmen C die Möglichkeit, alle Aktien von A zu erwerben. Das bedeutet, es geht nicht darum, “B zu kaufen”, sondern das Unternehmen A, das B betreibt, zu übernehmen. Durch die vollständige Übertragung der Aktien von Unternehmen A kann Unternehmen C, als 100%iger Aktionär, sowohl Unternehmen A als auch dessen einziges Geschäft, die App B, kontrollieren.

Um eine vollständige Aktienübertragung durchzuführen, schließen alle Aktionäre von Unternehmen A und Unternehmen C einen Aktienübertragungsvertrag ab.

Nach der Aktienübertragung wird Unternehmen A zu einem Unternehmen, dessen einziger Aktionär Unternehmen C ist. Es handelt sich um eine sogenannte “vollständige Tochtergesellschaft”.

Fusion durch Aufnahme

Unter einer Fusion durch Aufnahme versteht man eine Art von “Fusion” zwischen Unternehmen, bei der eines der beteiligten Unternehmen nach der Fusion weiterhin besteht und alle Rechte und Pflichten des anderen Unternehmens, das durch die Fusion aufgelöst wird, übernimmt. Es mag etwas kompliziert erscheinen, aber es gibt zwei Arten von Fusionen: die Fusion durch Aufnahme, bei der Unternehmen A und C fusionieren und nur Unternehmen C (oder A) übrig bleibt, und die Fusion durch Neugründung, bei der Unternehmen A und C in einem neuen Unternehmen, zum Beispiel Unternehmen D, zusammengeführt werden. Beide sind Methoden der “M&A” im engeren Sinne.

Unternehmen C übernimmt durch die Fusion durch Aufnahme alle Rechte und Pflichten von Unternehmen A, das durch die Fusion aufgelöst wird. Daher kann Unternehmen C nach der Fusion das Geschäft, einschließlich der Smartphone-App B, die Unternehmen A hatte, exklusiv betreiben.

Um eine Fusion durch Aufnahme durchzuführen, schließt Unternehmen C einen Fusionsvertrag mit Unternehmen A ab und erhält in der Regel die Zustimmung durch eine Sonderbeschlussfassung der Hauptversammlung (Zustimmung von mehr als zwei Dritteln der Stimmrechte der anwesenden Aktionäre).

Eine Fusion hat in steuerlicher und buchhalterischer Hinsicht die gleiche Wirkung wie die zuvor erwähnte vollständige Aktienübertragung. Wenn zum Beispiel Unternehmen C profitabel ist und das defizitäre Unternehmen A übernimmt, wird der Gewinn von Unternehmen C nach der Fusion durch die Verrechnung von Gewinn und Verlust reduziert, wodurch die Steuerlast sinkt. Wenn die vollständige Aktienübertragung durchgeführt wird und Unternehmen C Unternehmen A als vollständige Tochtergesellschaft hat, werden Unternehmen C und A “konsolidiert”, so dass, wenn Unternehmen C profitabel ist und Unternehmen A defizitär ist, der Gewinn ebenfalls durch die Verrechnung von Gewinn und Verlust reduziert wird und die Steuerlast sinkt. Der Unterschied besteht darin, ob die Unternehmen getrennt bleiben und konsolidiert werden (vollständige Aktienübertragung) oder ob das Unternehmen selbst zu einem wird und daher natürlich verrechnet wird (Fusion durch Aufnahme).

Aktientausch

Ein Aktientausch bezeichnet den Vorgang, bei dem ein bestimmtes Unternehmen (das übernommene Unternehmen) alle seine ausgegebenen Aktien von einem anderen Unternehmen (dem übernehmenden Unternehmen) erwerben lässt. Anders ausgedrückt, das übernehmende Unternehmen, also Unternehmen C, erwirbt die Aktien von Unternehmen A nicht gegen Geld, sondern gegen eigene (C’s) Aktien.

Wenn Unternehmen C einen Aktientausch für die Aktien von Unternehmen A durchführt, kann es die vollständige Muttergesellschaft von Unternehmen A werden. Und wie im Fall der vollständigen Aktienübertragung kann es das Geschäft, einschließlich der Smartphone-App B, die Unternehmen A hat, kontrollieren.

Um einen Aktientausch durchzuführen, schließt Unternehmen C einen Aktientauschvertrag mit Unternehmen A ab und erhält in der Regel die Zustimmung durch eine Sonderbeschlussfassung der Hauptversammlung in beiden Unternehmen.

Geschäftsübertragung

Unter einer Geschäftsübertragung versteht man den Vorgang, bei dem ein Unternehmen als Handelsgeschäft “Geschäft” an eine andere Person oder ein anderes Unternehmen überträgt.

“Geschäft” bezeichnet Eigentum, das für einen bestimmten Geschäftszweck organisiert und als organisches Ganzes funktioniert, und das übernehmende Unternehmen muss die Geschäftsaktivitäten übernehmen. Eine Smartphone-App ist Eigentum in Form von Software, und das übernehmende Unternehmen führt seine Aktivitäten mit dem Know-how des übertragenden Unternehmens durch, so dass die Übertragung als “Geschäftsübertragung” gilt.

Um das gesamte Geschäft oder einen wesentlichen Teil davon zu übertragen, schließt das übernehmende Unternehmen C einen Geschäftsübertragungsvertrag mit Unternehmen A ab. Um dies zu tun, muss das übertragende Unternehmen A in der Regel die Zustimmung durch eine Sonderbeschlussfassung der Hauptversammlung erhalten. Es mag etwas kompliziert erscheinen, aber eine Geschäftsübertragung ist einfach ein Vertrag zwischen Unternehmen A und C, um die Smartphone-App B gegen Geld zu verkaufen, eine Art Kaufvertrag. Und wenn das zu verkaufende Objekt nicht die Smartphone-App B, sondern ein einfacher Gegenstand, zum Beispiel ein Computer, ist, handelt es sich wirklich nur um einen Kaufvertrag, und es gibt keine Diskussion über eine “Hauptversammlungsbeschlussfassung”. Die Geschäftsübertragung ist eine Ausnahme hiervon. Wenn das “Eigentum, das für einen bestimmten Geschäftszweck organisiert und als organisches Ganzes funktioniert”, nämlich die für Unternehmen A wichtige Smartphone-App B, vollständig an ein anderes Unternehmen verkauft wird, sollte Unternehmen A eine solche wichtige “Kaufvertrags”-, Geschäftsübertragungsentscheidung durch eine Hauptversammlungsbeschlussfassung treffen, so die gesetzliche Regelung. Neben der Notwendigkeit einer Hauptversammlungsbeschlussfassung gibt es für Geschäftsübertragungen einige Regeln, die sich von normalen Kaufverträgen unterscheiden, aber diese werden hier nicht im Detail erläutert.

Vor- und Nachteile der verschiedenen Methoden

Vollständige Aktienübertragung

Die vollständige Aktienübertragung ist eine einfache Methode, um ein Unternehmen durch die Übertragung der Aktionärsposition zu kontrollieren. Ob die Aktien jedoch verkauft werden oder nicht, liegt im Ermessen der einzelnen Aktionäre des Unternehmens A. Daher ist es schwierig, dies zu realisieren, wenn es Aktionäre gibt, die gegen das Unternehmen A sind. Darüber hinaus ist es kompliziert, einen Aktienübertragungsvertrag mit allen Aktionären abzuschließen, wenn es viele Aktionäre im Unternehmen A gibt. Oftmals muss das Unternehmen C als Gegenleistung Geld zahlen und muss daher eine erhebliche Summe bereitstellen. Wenn es jedoch ablehnende Aktionäre gibt, kann das Unternehmen C nicht zu 100% Aktionär werden. Wenn jedoch die Anzahl der Aktien, die der ablehnende Aktionär hält, gering ist, ist es möglich, Entscheidungen über das Geschäftsmanagement nach Belieben auf der Hauptversammlung zu treffen.

Fusion durch Aufnahme

Bei einer Fusion durch Aufnahme kann ein Unternehmen, selbst wenn es ablehnende Aktionäre gibt, ein anderes Unternehmen vollständig übernehmen, wenn es die Genehmigung durch eine Sonderbeschlussfassung der Hauptversammlung erhält. Der Vertragsabschluss kann zwischen den Unternehmen erfolgen. Mit anderen Worten, eine Sonderbeschlussfassung der Hauptversammlung ist möglich, wenn zwei Drittel der Gesamtaktionäre zustimmen. Daher kann eine Fusion durchgeführt werden, die gegen den Willen des Minderheitsaktionärs ist. Darüber hinaus ist eine Fusion eine Methode, bei der das Unternehmen C das gesamte Unternehmen A vollständig absorbiert. Für das Unternehmen C besteht ein “potenzielles Risiko” in Bezug auf Teile des Unternehmens A, die nicht mit der Smartphone-App B zusammenhängen. Zum Beispiel führt das Unternehmen C möglicherweise auch andere Geschäfte als das Geschäft im Zusammenhang mit der Smartphone-App B und könnte erhebliche außerbilanzielle Verbindlichkeiten haben (Verbindlichkeiten, die nicht in der Bilanz aufgeführt sind). Eine Fusion ist eine Struktur, die das gesamte Unternehmen A, einschließlich solcher außerbilanziellen Verbindlichkeiten, vollständig absorbiert. Vor der Durchführung ist es notwendig, sorgfältig zu prüfen, ob solche Risiken bestehen oder nicht.

Aktientausch

Beim Aktientausch kann ein Unternehmen, selbst wenn es ablehnende Aktionäre gibt, ein anderes Unternehmen vollständig übernehmen, wenn es die Genehmigung durch eine Sonderbeschlussfassung der Hauptversammlung erhält. Der Vertragsabschluss kann zwischen den Unternehmen erfolgen.

Es gibt keine gesetzlichen Beschränkungen für die Gegenleistung für die Aktionäre der Tochtergesellschaft, und es kann Geld oder anderes Eigentum sein. Daher ist es nicht unbedingt notwendig, Geld bereitzustellen, und es ist möglich, Aktien des Mutterunternehmens auszugeben. Der Aktientausch ist eine Struktur, bei der das Unternehmen C das Unternehmen A zu einer hundertprozentigen Tochtergesellschaft macht, ähnlich wie bei einer vollständigen Aktienübertragung. Im Falle einer vollständigen Aktienübertragung bleibt die Aktionärsstruktur des Unternehmens C unabhängig von der Übertragung grundsätzlich unverändert. Wenn jedoch Aktien des Unternehmens C als Gegenleistung im Aktientausch verwendet werden, treten Personen, die ursprünglich Aktionäre des Unternehmens A waren, als Aktionäre des Unternehmens C nach dem Aktientausch auf. Daher wird aus Sicht des Unternehmens C der Spielraum für das Geschäftsmanagement eingeschränkt.

Geschäftsübertragung

Bei einer Geschäftsübertragung werden nicht alle Rechte und Pflichten wie bei einer Fusion durch Aufnahme übernommen. Stattdessen werden die Vermögenswerte, Rechte und Pflichten, die das übertragende Unternehmen in Bezug auf das betreffende Geschäft hat, in einer Transaktion übertragen, bei der die Rechte an die andere Partei abgetreten und die Pflichten von der anderen Partei übernommen werden. Das Objekt ist nicht vage als “alles, was mit diesem Geschäft zusammenhängt”, sondern wird konkret als “die in der Anlage aufgeführten Artikel” aufgelistet.

Daher werden keine außerbilanziellen Verbindlichkeiten oder unnötigen Geschäfte übernommen.

Bei der Übertragung des App-Geschäfts kann es jedoch schwierig sein, die zu übertragenden Vermögenswerte zu identifizieren, die für das Geschäft erforderlich sind, wenn Sie die App oder andere Software nicht verstehen. Dazu gehören nicht nur der Quellcode der App und dessen Urheberrechte, sondern auch die Serverseitenanwendung und deren Urheberrechte, das Recht, Dienstleistungen Dritter zu nutzen, und so weiter.

Darüber hinaus kann das Unternehmen A die Pflichten, die es hat, nicht einfach an das Unternehmen C “übertragen”. Es ist notwendig, die Genehmigung des Rechteinhabers, der die andere Partei dieser Pflicht ist, einzeln einzuholen. “Pflicht” mag abstrakt klingen, aber zum Beispiel, wenn die Smartphone-App B eine Benutzerregistrierungsfunktion hat und das Unternehmen A, das der Betreiber ist, die Pflicht hat, jedem Benutzer einen bestimmten Service über die Smartphone-App B zu bieten, muss das Unternehmen A grundsätzlich mit jedem Benutzer einzeln verhandeln und die Genehmigung einholen, indem es sagt: “Der Betreiber wird zu Unternehmen C wechseln, und der zukünftige Service wird von Unternehmen C bereitgestellt. Ist das in Ordnung?” Dieses Verfahren ist sehr kompliziert und in der Praxis fast unmöglich. Daher muss das Unternehmen A im Voraus Bedingungen erstellen, die eine Zustimmung zu einer möglichen zukünftigen Geschäftsübertragung erfordern.

Die Gegenleistung für die Geschäftsübertragung ist normalerweise Geld, und es ist notwendig, eine erhebliche Summe bereitzustellen.

Zusammenfassung

Wie oben erwähnt, hat die Struktur von M&A, die das “Erwerben” von Geschäften wie Smartphone-Apps beinhaltet, jeweils Vor- und Nachteile. Um dies reibungslos zu realisieren, sind nicht nur rechtliche und allgemeine Geschäftskonzepte erforderlich, sondern auch spezialisiertes Wissen über spezifische Geschäfte wie Smartphone-Apps, Websites und YouTube.