Puntos a tener en cuenta en los contratos de M&A de aplicaciones

En los últimos años, ha habido un aumento en las ventas y adquisiciones de aplicaciones a través de M&A.
El caso más famoso de M&A de aplicaciones es la adquisición de Instagram por Facebook, pero esta tendencia también es cierta para las empresas emergentes.

Anteriormente, muchas empresas buscaban la salida (recuperación de la inversión) a través de la IPO (Oferta Pública Inicial), pero en los últimos años, ha habido un aumento en los casos de M&A de aplicaciones para lograr una salida más temprana o para obtener fondos para nuevos desafíos Negocios.

Sin embargo, dado que las M&A de aplicaciones no se realizan con frecuencia, puede haber muchas cosas que no se entienden sobre cómo se debe redactar el contrato. Por lo tanto, en esta ocasión, explicaremos en detalle los puntos a tener en cuenta en el contrato para las M&A de aplicaciones.

¿Qué es la M&A de aplicaciones?

Las aplicaciones que se descargan y utilizan en smartphones desde tiendas de aplicaciones como Apple o Google se denominan “aplicaciones nativas”. Por otro lado, las aplicaciones que funcionan en un navegador web sin necesidad de descarga se llaman “aplicaciones web”. Sin embargo, cuando se habla de “aplicaciones” en general, se suele referir a las “aplicaciones nativas”.

La razón por la que se utiliza el término “M&A (Fusiones y Adquisiciones)” es porque, en el caso de la transferencia de solo software, se requieren varios procedimientos antes de su operación, como la adquisición de los derechos de autor de terceros utilizados en el desarrollo y la herencia o transferencia de aplicaciones relacionadas con el servidor en el caso de aplicaciones que se conectan al servidor. Por lo tanto, es más razonable adquirir a nivel de empresa o unidad de negocio.

4 métodos para realizar M&A de aplicaciones

① Transferencia total de acciones

La transferencia total de acciones es un método de M&A en el que todos los accionistas de la empresa objetivo transfieren sus acciones, transfiriendo el control de la empresa al comprador. Este método es adecuado para startups donde el propietario y un pequeño número de directivos poseen la mayoría de las acciones.

La ventaja de la transferencia total de acciones es que no se requiere ninguna negociación con terceros o usuarios, ya que solo cambian los accionistas.

Para implementarlo, es necesario firmar un “Contrato de transferencia de acciones” entre todos los accionistas de la empresa objetivo y el comprador.

② Fusión por absorción

La fusión por absorción es un tipo de “fusión” en la que una empresa se une a otra, una de las empresas desaparece y todos los derechos y obligaciones de esa empresa son heredados por la empresa sobreviviente.

Para implementarlo, es necesario firmar un “Contrato de fusión” entre la empresa que desaparece y la empresa sobreviviente.

③ Intercambio de acciones

El intercambio de acciones es un método de M&A en el que la “empresa compradora” adquiere acciones de los “accionistas de la empresa adquirida” a cambio de sus propias acciones. La empresa adquirida se convierte en una subsidiaria al 100%.

Para implementarlo, es necesario firmar un “Contrato de intercambio de acciones” entre la empresa compradora y la empresa adquirida.

④ Transferencia de negocio

La transferencia de negocio es un método de M&A en el que una parte o la totalidad del negocio de la empresa objetivo se vende al comprador. Este método es adecuado para empresas que operan múltiples negocios.

La diferencia con la transferencia de acciones es que se pueden comprar y vender selectivamente los activos necesarios para el negocio. Para implementarlo, es necesario firmar un “Contrato de transferencia de negocio” entre la empresa objetivo y el comprador.

Entre los 4 métodos para realizar M&A de aplicaciones, en el siguiente apartado explicaremos en detalle los puntos a tener en cuenta en los contratos de transferencia de acciones y transferencia de negocio, que son frecuentemente elegidos en la adquisición de aplicaciones de empresas de IT startups.

Puntos a tener en cuenta en el contrato de transferencia de acciones

Aspectos a verificar antes de la creación

Para evitar un fracaso en la transferencia de acciones, es necesario verificar los siguientes dos puntos antes de crear el contrato de transferencia de acciones.

¿La empresa objetivo es una “empresa emisora de acciones”?

Según la Ley de Sociedades, que entró en vigor el 1 de mayo de 2006 (2006 en el calendario gregoriano), las sociedades anónimas no emiten acciones como regla general, y solo pueden emitir acciones si se establece en los estatutos que se emitirán acciones. A estas empresas se les llama “empresas emisoras de acciones”.

En el caso de las empresas emisoras de acciones, según lo estipulado en la Ley de Sociedades japonesa, la transferencia de acciones no tiene efecto a menos que el vendedor entregue las acciones al comprador, por lo que es importante verificar los estatutos de la empresa transferente con antelación.

¿Existen restricciones a la transferencia de las acciones de la empresa objetivo?

Las acciones con restricciones de transferencia son aquellas para las cuales los estatutos establecen que se requiere la aprobación de la empresa para la transferencia de acciones. Para transferir, se requiere la aprobación de la empresa objetivo (asamblea general de accionistas, junta de directores, etc.) además del consentimiento del vendedor, por lo que es esencial verificar los estatutos.

Puntos a tener en cuenta en el contrato de transferencia de acciones

El contrato de transferencia de acciones es un contrato entre dos partes, el accionista (vendedor) que posee las acciones de la empresa objetivo y el comprador, pero en realidad, la empresa objetivo que emite y gestiona las acciones también está involucrada.

Aprobación de la transferencia

No hay problema si no hay restricciones a la transferencia de las acciones de la empresa objetivo, pero si hay restricciones, se debe obtener la aprobación de la transferencia de la empresa objetivo.

<Punto a tener en cuenta>
Si hay restricciones a la transferencia, se debe estipular en el contrato de transferencia de acciones que la empresa objetivo debe obtener la aprobación de la transferencia dentro de un plazo determinado.

Cambio de titularidad en el registro de accionistas

En el caso de las empresas comunes que no emiten acciones, incluso si la transferencia de acciones se completa entre la empresa objetivo y el comprador, si no se realiza un cambio de titularidad en el registro de accionistas, el comprador no puede reivindicar su estatus como accionista y no puede ejercer su derecho a voto en la asamblea general de accionistas.

<Punto a tener en cuenta>
Para realizar un cambio de titularidad, el “vendedor” y el “comprador” que están registrados como accionistas en el registro de accionistas deben solicitar conjuntamente el cambio de titularidad. Por lo tanto, en el contrato de transferencia de acciones, se debe estipular que una vez que se complete la transferencia de acciones, el vendedor y el comprador solicitarán conjuntamente el cambio de titularidad lo más pronto posible.

Sin embargo, en el caso de las empresas emisoras de acciones, el comprador puede solicitar un cambio de titularidad por sí solo, por lo que esta cláusula no es necesaria.

Declaraciones y garantías

Las declaraciones y garantías son aquellas en las que el vendedor declara y garantiza al comprador sobre el contenido del negocio de la empresa objetivo, la situación financiera, las acciones, etc. Es una cláusula necesaria para proteger al comprador en caso de que la explicación del vendedor difiera de la realidad, y es especialmente importante en el contrato de transferencia de acciones.

<Punto a tener en cuenta>
Desde el punto de vista del comprador, es tranquilizador tener declaraciones y garantías lo más amplias posible. Sin embargo, desde el punto de vista del vendedor, es menos riesgoso limitar las declaraciones y garantías a los elementos que se pueden garantizar y distinguir los elementos difíciles de garantizar.

Puntos a tener en cuenta en el contrato de transferencia de negocio

Aspectos a verificar previamente

En caso de realizar una transferencia de negocio, la empresa que lo opera cambiará y, por lo tanto, las relaciones contractuales con los clientes relacionados con el negocio objetivo no se heredarán. Por lo tanto, es necesario verificar de antemano si los clientes estarán dispuestos a firmar un contrato similar con el comprador.

Además, en algunos casos puede ser necesario volver a firmar contratos con los usuarios que están utilizando la aplicación, por lo que se requiere una atención cuidadosa, como la emisión de comunicados de prensa, antes de que el comprador comience el servicio, además de verificar el contenido del contrato actual.

Puntos a tener en cuenta en el contrato de transferencia de negocio

Aunque la transferencia de acciones es un procedimiento sencillo ya que implica la compra y venta de toda la empresa, la transferencia de un negocio requiere varios procedimientos, como la identificación de los activos, derechos de crédito y deudas a transferir, y el cambio de contratos con los clientes.

Inventario de activos transferidos

Lo más importante en un contrato de transferencia de negocio es identificar los activos a transferir, para lo cual se suele crear un “inventario de activos” que se adjunta al contrato. El contenido del inventario incluye bienes inmuebles, instalaciones, personal, así como derechos de propiedad intelectual como marcas y derechos de autor.

<Punto a tener en cuenta>
Los “derechos morales del autor” no pueden ser transferidos, por lo que permanecen en la empresa objetivo incluso después de la transferencia del negocio. Por lo tanto, es necesario estipular la no ejecución de los derechos morales del autor en el contrato de transferencia de negocio.

Inventario de derechos de crédito

Si el comprador asume los derechos de crédito no cobrados del negocio transferido, se crea un “inventario de derechos de crédito” separado que se adjunta al contrato.

<Punto a tener en cuenta>
Si el contrato entre la empresa objetivo y el deudor prohíbe la transferencia de derechos de crédito, será necesario modificar dicho contrato.

Inventario de deudas

Si el comprador asume las deudas, se crea un “inventario de deudas” de la misma manera que los derechos de crédito y se adjunta al contrato.

<Punto a tener en cuenta>
Para evitar riesgos como el descubrimiento de nuevas deudas después de la transferencia del negocio, es necesario que la empresa objetivo declare en el contrato de transferencia de negocio que todas las deudas relacionadas con el negocio transferido están incluidas en el “inventario de deudas”.

Registro de exención

El artículo 22 de la Ley de Sociedades establece que “si el comprador continúa utilizando el ‘nombre comercial’ de la empresa objetivo, el comprador también tiene la responsabilidad de pagar las deudas incurridas por el negocio objetivo”.

En este caso, el comprador no tiene responsabilidad de pagar las deudas de la empresa objetivo hacia terceros a quienes se les ha notificado conjuntamente por el comprador y la empresa objetivo que el comprador no asumirá la responsabilidad de las deudas de la empresa objetivo, o cuando el comprador ha realizado un “registro de exención”.

<Punto a tener en cuenta>
Para que el comprador realice el registro de exención, se necesita la cooperación de la empresa objetivo, por lo que se debe estipular en el contrato de transferencia de negocio que la empresa objetivo cooperará con el registro de exención.

Garantía de representación

(Igual que en el contrato de transferencia de acciones)

Obligación de no competencia

La obligación de no competencia se refiere a la “prohibición de competencia” establecida en el artículo 21 de la Ley de Sociedades, que establece que la empresa objetivo no puede llevar a cabo el mismo negocio en el mismo municipio y sus áreas adyacentes durante 20 años (30 años por acuerdo especial) a partir de la fecha de transferencia del negocio.

<Punto a tener en cuenta>
En el caso de negocios que implican el uso de Internet, como las aplicaciones, el alcance del artículo 21 de la Ley de Sociedades puede ser insuficiente, por lo que se puede considerar estipular en el contrato de transferencia de negocio que el área objetivo de la obligación de no competencia sea “todo el mundo”. Además, también es posible estipular un período que exceda los 20 años.

Resumen

Hemos explicado detalladamente los cuatro métodos de M&A de aplicaciones y los contratos relacionados, así como los puntos a tener en cuenta en los contratos de transferencia de acciones y de transferencia de negocios, que se utilizan con frecuencia.

El tema de la salida es importante para las empresas emergentes, pero el contenido del contrato puede conllevar grandes riesgos.

Para tener éxito en la M&A de aplicaciones, que tiene varios métodos, recomendamos consultar y obtener asesoramiento de un despacho de abogados con conocimientos legales especializados y una amplia experiencia.