¿Cuáles son los problemas legales a tener en cuenta al crear un 'White Paper' para una ICO?

El método de recaudación de fondos que implica solicitar inversiones a cambio de la emisión de criptomonedas (tokens) se llama ICO (Oferta Inicial de Monedas). Este método de recaudación de fondos, conocido como ICO, sigue un proceso muy similar al de la IPO existente. A diferencia de la IPO, la ICO tiene la ventaja de tener una mayor libertad de diseño y de reducir el esfuerzo y el costo monetario de los complicados procedimientos administrativos, ya que no existe una ley que regule directamente el esquema. Sin embargo, la ausencia de una ley que regule “la forma correcta de hacer una ICO” también aumenta la dificultad de implementar una ICO con consideración al cumplimiento (para una comparación entre ICO e IPO, consulte el artículo separado).

https://monolith.law/blockchain/comparison-ico-ipo[ja]

En cierto sentido, las diversas características de la ICO, como “la libertad de no estar atado a procedimientos uniformes” y “la dificultad de distinguir entre lo que es legal y lo que no lo es”, se reflejan más claramente en la forma en que se redacta el documento de trabajo. Este artículo explica los problemas legales que suelen surgir al realizar una ICO en relación con los contenidos del documento de trabajo.

No hay una “respuesta correcta” sobre cómo escribir un White Paper

En el contexto de una ICO, un White Paper se refiere a un informe que detalla el propósito de la recaudación de fondos, el uso de los fondos recaudados, y el camino para proporcionar retornos a los inversores. Esto es similar al papel que juega un “prospecto” en una IPO. Sin embargo, no existe una plantilla específica a la que deba adherirse para redactar un White Paper de manera legal. De hecho, no es ni siquiera obligatorio preparar un White Paper para llevar a cabo una ICO de manera legal.

En Japón, no hay leyes que regulen directamente los esquemas de ICO, por lo que la ley no proporciona ninguna guía activa sobre cómo escribir un “White Paper correcto”. Precisamente por esta razón, se han producido una gran cantidad de medios de comunicación atractivos y originales en las numerosas ICOs que se han llevado a cabo en Japón hasta ahora. Gracias al poder del marketing web basado en estos contenidos, el atractivo de los tokens se ha difundido ampliamente, y hay innumerables casos de éxito en la recaudación de grandes sumas de inversión.

La ley no te enseñará cómo crear un White Paper que “resuene” en el corazón de los inversores. Sin embargo, la ley sí sugiere mucho sobre los riesgos de conflicto que puede traer un marketing de contenidos imprudente. Incluso si tu objetivo principal es comunicar el atractivo de los tokens sin dejar nada atrás, ¿qué debes cumplir como mínimo desde el punto de vista legal? Vamos a verlo a continuación.

Práctica de redacción de Libro Blanco teniendo en cuenta las disposiciones de la Ley Japonesa de Transacciones de Instrumentos Financieros

¿Qué es la Ley de Transacciones de Instrumentos Financieros?

Si la naturaleza de los tokens emitidos corresponde a los “valores” bajo la Ley de Transacciones de Instrumentos Financieros (en adelante, se mencionará como Ley de Finanzas), entonces esos tokens estarán sujetos a la Ley de Finanzas. En primer lugar, ¿qué es la Ley de Finanzas? Es un campo legal destinado a proteger a los inversores y promover el desarrollo saludable del mercado de transacciones al emitir y negociar valores.

En la Ley de Finanzas, no se proporciona una definición clara de “valores”, sino que simplemente se enumeran uno por uno los valores que son objeto de esta ley. Veamos el artículo 2 de la Ley de Finanzas. Aquí se enumeran uno por uno los tipos específicos de valores que son objeto de la Ley de Finanzas, incluyendo bonos del gobierno, bonos corporativos, acciones, etc.

Artículo 2 En esta ley, “valores” se refiere a lo siguiente:
1. Bonos del gobierno
2. Bonos municipales
3. Bonos emitidos por corporaciones bajo leyes especiales (excluyendo los mencionados en el siguiente número y el número 11.)
4. Bonos corporativos específicos definidos por la Ley de Securitización de Activos (Ley Nº 105 de 1998)
5. Bonos corporativos (incluyendo bonos corporativos de sociedades mutuas. Lo mismo se aplica a continuación.)
6. Certificados de inversión emitidos por corporaciones establecidas bajo leyes especiales (excluyendo los mencionados en el siguiente número, número 8 y número 11.)
7. Certificados de inversión preferente definidos por la Ley de Inversión Preferente de Instituciones Financieras Cooperativas (Ley Nº 44 de 1993, en adelante “Ley de Inversión Preferente”)
8. Certificados de inversión preferente o nuevos derechos de suscripción preferente definidos por la Ley de Securitización de Activos
9. Acciones o nuevos certificados de derechos de suscripción de acciones
10. Certificados de beneficios de fondos de inversión o fondos de inversión extranjeros definidos por la Ley de Fondos de Inversión y Corporaciones de Inversión (Ley Nº 198 de 1951)
11. Certificados de inversión, nuevos certificados de derechos de suscripción de inversión o bonos de corporaciones de inversión o valores de inversión extranjeros definidos por la Ley de Fondos de Inversión y Corporaciones de Inversión
(Omisión posterior)

Ley de Transacciones de Instrumentos Financieros (Ley de Finanzas)

Por cierto, bajo el Código Civil, los valores se definen como “certificados que representan derechos privados con valor patrimonial”, lo que se puede ver que es bastante más amplio en comparación con los valores bajo la Ley de Finanzas.

La Ley de Finanzas es una ley especial del Código Civil (en términos simples, un campo legal que tiene el propósito de modificar principios y teorías generales de manera individual). Por lo tanto, es útil entender que los instrumentos financieros, que tienen una gran demanda de divulgación de información (la llamada divulgación) y prevención de transacciones ilegales como el uso de información privilegiada, están regulados por la Ley de Finanzas, en contraste con los valores en el sentido amplio del Código Civil.

¿Es la criptomoneda un “valor negociable”?

En la lista de “valores negociables” especificados en la Ley de Instrumentos Financieros y Cambiarios de Japón (Ley de Instrumentos Financieros), la criptomoneda no está incluida. Por lo tanto, en principio, la criptomoneda no está sujeta a la regulación de esta ley. De hecho, ya se ha aclarado que la regulación de esta ley no se aplica a criptomonedas representativas como Bitcoin, según la interpretación de la Oficina del Gabinete de Japón.

Sin embargo, cuando se emiten tokens en una Oferta Inicial de Monedas (ICO), es necesario considerar si se ajustan a los esquemas de inversión colectiva en el artículo 2, párrafo 2, ítem 5 de la Ley de Instrumentos Financieros.

Artículo 2
2 Los derechos que deben ser representados en los valores negociables enumerados en los ítems 1 a 15 del párrafo anterior, los valores negociables enumerados en el ítem 17 del mismo párrafo (excluyendo aquellos que tienen la naturaleza de los valores negociables enumerados en el ítem 16.) y los valores negociables enumerados en el ítem 18 del mismo párrafo, así como los derechos que deben ser representados en los valores negociables enumerados en el ítem 16 del mismo párrafo, los valores negociables enumerados en el ítem 17 del mismo párrafo (limitado a aquellos que tienen la naturaleza de los valores negociables enumerados en el ítem 16.) y los valores negociables enumerados en los ítems 19 a 21 del mismo párrafo, que son determinados por una orden del Gabinete para ser representados en los mismos (en adelante, estos derechos serán referidos colectivamente como “derechos de representación de valores negociables” en este y el siguiente párrafo), se considerarán como valores negociables, incluso si los valores negociables que representan dichos derechos no han sido emitidos, y se aplicarán las disposiciones de esta Ley.
5 Los derechos basados en contratos de asociación especificados en el artículo 667, párrafo 1, del Código Civil (Ley No. 89 de 1896), contratos de asociación anónima especificados en el artículo 535 del Código Comercial (Ley No. 48 de 1899), contratos de asociación de responsabilidad limitada para inversiones especificados en el artículo 3, párrafo 1, de la Ley de Contratos de Asociación de Responsabilidad Limitada para Inversiones (Ley No. 90 de 1998), o contratos de asociación de responsabilidad limitada especificados en el artículo 3, párrafo 1, de la Ley de Contratos de Asociación de Responsabilidad Limitada (Ley No. 40 de 2005), derechos de membresía de corporaciones y otros derechos (excluyendo aquellos basados en leyes extranjeras), que permiten a las personas que tienen dichos derechos (en adelante, estas personas serán referidas como “inversores” en este ítem) recibir dividendos de los ingresos generados por el negocio (en adelante, este negocio será referido como “negocio de inversión” en este ítem) que se lleva a cabo con el dinero invertido o contribuido por los inversores, o recibir distribuciones de la propiedad relacionada con dicho negocio de inversión, incluso si dichos derechos no se ajustan a ninguno de los siguientes (excluyendo los derechos que deben ser representados en los valores negociables enumerados en los ítems del párrafo anterior y los derechos que se consideran valores negociables de acuerdo con las disposiciones de este párrafo (excluyendo este ítem))
(Omisión posterior)

Ley de Instrumentos Financieros y Cambiarios (Ley de Instrumentos Financieros)

Para explicarlo de manera sencilla, los valores que prometen que se llevará a cabo un negocio con la inversión de dinero por parte de los inversores y que se distribuirán dividendos a los inversores basados en las ganancias generadas por ese negocio, se considerarán sujetos a la Ley de Instrumentos Financieros, incluso si no están enumerados como valores negociables en la Ley de Instrumentos Financieros. Por lo tanto, incluso cuando se emiten nuevos tokens en una ICO, si se ajustan a este esquema, se impondrán a los ejecutores de la ICO varias obligaciones de divulgación y de elaboración de informes bajo la Ley de Instrumentos Financieros. En resumen, en relación con la Ley de Instrumentos Financieros, los ejecutores de la ICO deben prestar especial atención a si se ajustan a los esquemas de inversión colectiva.

Finalmente, ¿cómo deberíamos escribir el Libro Blanco?

En la práctica, los problemas que a menudo surgen en relación con estos esquemas de inversión colectiva son, por ejemplo, hasta qué punto se considera un producto financiero bajo la Ley de Negocios de Metales Preciosos de Japón (Japanese Financial Instruments and Exchange Act) cuando se hace una descripción específica de la distribución de beneficios a los inversores en la redacción del Libro Blanco, y si se considerará que esta distribución se basa en los beneficios del negocio. Si se considera importante evitar un aumento de la carga para los implementadores de la Oferta Inicial de Monedas (ICO) debido a ser objeto de regulación bajo la Ley de Negocios de Metales Preciosos de Japón, una dirección podría ser abstenerse de hacer descripciones específicas sobre estos temas tanto como sea posible. Por otro lado, si se desea ganar la confianza de los inversores explicando estos puntos lo más concretamente posible, podría ser una opción diseñar tokens como productos financieros bajo la Ley de Negocios de Metales Preciosos de Japón. En cuanto a la toma de decisiones sobre estos puntos, no hay duda de que hay muchos aspectos en los que el encargado de asuntos legales debería ejercer su discreción, teniendo en cuenta la estrategia de la ICO en cuestión.

Áreas legales a tener en cuenta además de la Ley de Negocios Monetarios (Ley Japonesa de Negocios Monetarios)

Además, desde el punto de vista de los contenidos del Libro Blanco, las áreas legales a tener en cuenta no se limitan a la Ley de Negocios Monetarios. Si se cae bajo la categoría de “criptomoneda” en la Ley de Servicios de Pago (Ley Japonesa de Servicios de Pago), será necesario registrarse como un operador de cambio de criptomonedas. (Para la definición de criptomoneda bajo la Ley de Servicios de Pago y las obligaciones impuestas a los operadores en ese momento, consulte otro artículo.)

Además, si ese token se considera dinero electrónico bajo la Ley de Servicios de Pago, surgirá la obligación de depositar fondos con el gobierno (depósito) de acuerdo con el monto emitido de ese dinero electrónico. (Para la definición de dinero electrónico bajo la Ley de Servicios de Pago y las obligaciones impuestas a los operadores en ese momento, consulte otro artículo.)

Resumen

En este artículo, hemos abordado principalmente los puntos que suelen ser problemáticos en relación con la Ley de Transacciones de Instrumentos Financieros Japonesa (Japanese Financial Instruments and Exchange Act) en lo que respecta a lo que se debe incluir en un documento de trabajo. El trabajo de redactar un documento de trabajo no se limita simplemente a transmitir el atractivo de los tokens, sino que también es un esfuerzo para aclarar los derechos que tienen los inversores. Por lo tanto, cómo se debe cumplir con la responsabilidad de explicar a los inversores es un problema que básicamente pertenece a los asuntos legales de la empresa, y esto debe tenerse en cuenta.

Además, las diversas regulaciones legales relacionadas con las ICO que se presentaron en este artículo, como el problema de la redacción formal que se debe incluir en el documento de trabajo (es decir, el problema de la elección de palabras en el texto que se publicará en los medios) y el problema esencial relacionado con el diseño del token, deben discutirse claramente distinguiéndolos. Por lo tanto, para la implementación legal de las ICO, no solo debemos limitarnos a verificar legalmente la redacción del documento de trabajo, sino también asegurarnos de que haya consistencia entre lo que se incluye en el documento de trabajo y los esfuerzos que la empresa está haciendo en realidad.